蔡恩澤

6月17日，萬科董事會審查新一輪重組方案，會前，獨立董事張利平認為自身存在潛在的關(guān)聯(lián)與利益>中突，申請不對所有相關(guān)議案行使表決權(quán)而回避表決。由于缺了張利平這關(guān)鍵一票，致使董事會內(nèi)部對3票反對、7票贊成的表決結(jié)果發(fā)生爭議。

萬科堅稱，排除一名關(guān)聯(lián)關(guān)系獨立董事回避表決，相關(guān)議案由無關(guān)聯(lián)關(guān)系的10名董事進行表決，7票贊成，3票反對，贊成的比例為7/10，贊成票已達2/3，有關(guān)議案獲得通過。但華潤反駁，董事會11名成員到場，結(jié)果為7票同意，3票反對，1票回避表決，贊成的比例為7/11，贊成票未達2/3，因此議案并未獲通過。

且不論這一幕鬧劇最終誰是贏家，我們更關(guān)注獨立董事的設(shè)置問題。獨董應(yīng)“獨”

董事會獨董，即獨立非執(zhí)行董事，是證券監(jiān)管機構(gòu)強制性要求上市公司設(shè)置的監(jiān)管職位，具有獨立性、專家性和兼職性。

可像張利平這位獨立董事，連自己都承認有潛在的關(guān)聯(lián)與利益>中突了，還在享受獨立董事的待遇，有點兒戲一般。

上市公司的獨董并非人人能擔(dān)當(dāng)，Wind資訊的數(shù)據(jù)顯示，截至2015年12月2日，A股上市公司中共設(shè)置獨董職位近9000個，其中有近3000位獨董是由高校在任或曾任教授兼任的，占比接近1/3。而據(jù)《中國經(jīng)濟周刊》記者不完全統(tǒng)計，在東部許多城市，這項比例可能更高。在溫州的11家本土上市公司中，有超過半數(shù)的獨董來自高校；在南京，這項比例更是超過80%。

作為一家上市公司的獨董，在公司董事會肩負重任。在出席董事會會議時，他們要就公司的主要事項以獨立人士的身份發(fā)言，并確保所有股東的利益都覆蓋到。他們要就涉及公司的若干重要事項作出獨立判斷，這其中要包括策略、政策、業(yè)績表現(xiàn)、重要委任事宜、問責(zé)性、資源以及操守水平。

然而，事與愿違，目前大部分獨董都未能履行其應(yīng)有的職責(zé)，存在許多問題。

一是一魚多吃。2011年全國平均每家上市公司約有3位獨董職位，平均每位獨董在1.4家公司任職，部分獨董都是一魚多吃。據(jù)媒體統(tǒng)計，在5500多位獨董中，有近150位身兼3家以上的上市公司獨董的職位。有近50位獨董觸及紅線，同時身兼5家上市公司獨董。

最忙最牛的一位獨董，具有某名牌大學(xué)商學(xué)院會計系主任、MPAcc中心主任、EMBA中心主任等頭銜，是教授、博士生導(dǎo)師，同時身兼北京城建、榮之聯(lián)、寶萊特、全聚德、北新建材、奧康國際等6家上市公司獨董，橫跨房地產(chǎn)、餐飲業(yè)、紡織服裝、醫(yī)療器械、信息服務(wù)、建筑材料六大行業(yè)，堪稱多項全能。

二是成為“花瓶”。上市公司聘用獨董的時候往往只重視他們的名聲和影響力，沒有更多地考慮獨立董事如何更好地發(fā)揮作用，以至于很多有名的學(xué)者和專家，到很多企業(yè)擔(dān)當(dāng)獨立董事后，根本沒有精力去關(guān)注公司事務(wù)，只拿錢不干事，往往是舉手簽字，拿錢走人，淪為制度“花瓶”。

幾年前，綠大地欺詐上市、紫鑫藥業(yè)業(yè)績造假、重慶啤酒夢碎乙肝疫苗……不斷有公司陷入造假丑聞。在數(shù)起丑聞背后，這些公司的獨董卻集體失語，并沒有一個對公司的決策發(fā)表過反對意見。

三是淪為御用工具。一些獨董出賣人格，唯上市公司馬首是瞻，干一些與獨董工作無關(guān)的事情，甚至做出有損中小投資者利益的事情，或者成為某些利益集團的代言人，以致獨董成了上市公司的御用工具，其職能因此完全異化。

制度缺陷

獨董不“獨”，緣于制度上的缺陷。獨董行權(quán)的獨立性取決于其賦權(quán)的獨立性。中國獨董的權(quán)利來源取決于大股東的意志，而與公眾投資者毫無關(guān)系，這是中國獨立董事制度的一大缺憾。

在現(xiàn)行的提名機制下，獨董之成為獨董，離不開大股東的提名或認可，這就很難保證獨董的獨立性。大股東既然有權(quán)提名你，自然也有權(quán)罷免你。不難設(shè)想，獨董天賦的責(zé)任不過就是大股東的“恩賜”，怎么可能成為制約大股東意志的監(jiān)督者？即便是有堅持獨立人格的獨董，也是鳳毛鱗角，最終被大股東逐出董事會。

一項關(guān)于中國獨董現(xiàn)狀的調(diào)查表明，35%的受調(diào)查獨董表示，并沒能享有與其他董事同等的知情權(quán)，不能獲取足夠支持自己發(fā)表獨立意見、作出獨立判斷的信息。自己的意見需要披露時，上市公司沒能按規(guī)定予以披露。

美國早在1978年就已實行獨董制度。在美國，獨立董事能夠發(fā)揮作用關(guān)鍵在于兩點：第一，獨立董事在董事會中成多數(shù)派，“獨立性”不斷在增強。據(jù)統(tǒng)計，在標(biāo)準(zhǔn)普爾500家公司的董事會中，外部董事已經(jīng)接近三分之二，這與我國目前規(guī)定的獨立董事不得少于三分一截然不同；第二，美國獨立董事除具有董事的一般職權(quán)外，還擁有一些特別職能。如在安然事件后，美國證券交易商協(xié)會批準(zhǔn)了納斯達克獨立董事和審計委員會的修正方案，新規(guī)則要求審計委員會至少有3名成員，并且只能由獨立董事組成。事實上，美國上市公司董事會中的審計委員會在實踐中發(fā)揮了相當(dāng)于監(jiān)事會的作用，切實監(jiān)督管理層的運作。

國情不一樣，運作機制也不一樣，這就使獨董這一舶來品在中國難以擔(dān)當(dāng)重任。

張獨董應(yīng)辭職

我們回過頭來再看張利平這位獨董。萬科公告表明：獨立董事張利平，2010年8月獲選為萬科獨立董事，2015年7月接替梁錦松出任美國黑石集團大中華區(qū)主席。眾所周知，獨立董事的前提是必須獨立，一個不獨立且與任職上市公司有關(guān)聯(lián)交易包括其本人都認為存在潛在關(guān)聯(lián)與利益>中突的人，卻擔(dān)任了獨立董事，犯了獨董不關(guān)聯(lián)，關(guān)聯(lián)不獨董的大忌。

張利平是一位擁有超過30年專業(yè)背景的市場資深人士，在萬科董事會審議聯(lián)手深地鐵以重構(gòu)萬科股權(quán)結(jié)構(gòu)這一重大事項時卻以關(guān)聯(lián)為由回避，既想為一方站臺撐腰，又怕得罪另一方而做和事佬，結(jié)果慌不擇路，聰明反被聰明誤，不是無知獨董不懂常識，不珍惜自己的義務(wù)和權(quán)利，就是膽大妄為，對中國獨立董事制度公開違反嘲弄。

據(jù)此，張利平的獨立董事身份存在著嚴(yán)重的法律瑕疵，接下來就是應(yīng)當(dāng)要追究，不是本人識相點盡快引咎辭職，就是股東奮起彈劾，抑或監(jiān)管部門直接罷免。

張利平作為關(guān)聯(lián)獨董的關(guān)鍵一票，引起萬科董事會內(nèi)部劇烈震蕩，并有可能成為中國公司治理的經(jīng)典案例。