【摘要】農(nóng)村商業(yè)銀行股東貸款負(fù)債較多，需要以投資的股權(quán)進行質(zhì)押。但是銀監(jiān)會相關(guān)股權(quán)管理規(guī)定要求董事會備案、限制表決權(quán)行使，修改章程，關(guān)注價值的變動，這給股東帶來法律上困惑，讓監(jiān)管機構(gòu)也難以監(jiān)管。要修改相關(guān)規(guī)定，將股權(quán)作為反擔(dān)保物質(zhì)押給擔(dān)保人，加強股權(quán)的流動性等方式進行管理。

【關(guān)鍵詞】股東 ?質(zhì)押 ?貸款 ?股權(quán)管理

農(nóng)村商業(yè)銀行由農(nóng)村信用社改制而來，在改制過程中，吸收了大量民間資本。大部分投資者在當(dāng)?shù)貙儆谟懈呤杖牒蜕鐣绊懭巳骸Ｋ麄冞^度負(fù)債，從所投資的銀行獲得了大量貸款，規(guī)制這些股東貸款，防范風(fēng)險至關(guān)重要。

一、農(nóng)村商業(yè)銀行股東以及貸款狀況

農(nóng)村商業(yè)銀行股東及貸款的主要特征如下：

（一）農(nóng)村商業(yè)銀行的股東狀況

1.投資范圍廣，導(dǎo)致子公司多、參股公司多，所以交叉持股現(xiàn)象明顯。

2.子公司、參股公司相互關(guān)聯(lián)擔(dān)保、連環(huán)擔(dān)保。

3.有重要影響，屬于納稅大戶，受到當(dāng)?shù)胤秸谋Ｗo。

4.涉及產(chǎn)業(yè)上下游一體化，產(chǎn)業(yè)鏈比較長或者跨行業(yè)的縱向擴展比較多。一般是什么行業(yè)熱門，就投資什么行業(yè)。房地產(chǎn)熱門的時候，都投資了房地產(chǎn)。

（二）農(nóng)村商業(yè)銀行的股東貸款狀況

農(nóng)村商業(yè)銀行的股東貸款，有的大于其股權(quán)價值。其主要具有以下特征：

1.貸款量大，過度貸款。

2.貸款的金融機構(gòu)比較多。

3.擔(dān)保方式比較多，擔(dān)保的物品有房產(chǎn)、土地、機器設(shè)備、車輛;擔(dān)保方式有抵押、質(zhì)押、保證等。

4.涉及企業(yè)多，形成連環(huán)擔(dān)保圈。企業(yè)、個人的保證運用的比較多，保證占比較大。

（三）農(nóng)村商業(yè)銀行都是由信用社改制而來，是股份有限公司，對股東出具股票證明，其主要有以下主要的特點：

1.股票未上市，流通范圍小，交易難度大。

2.公司治理相對比較規(guī)范，財務(wù)報表真實。

3.一般每年分紅。

4.其價值難以準(zhǔn)確評估。由于未上市交易，沒有公允的價值，所以價值的評估沒有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，私下的交易按照雙方的合同約定進行。

5.認(rèn)可度較高，當(dāng)?shù)氐钠渌鹑跈C構(gòu)都認(rèn)可其價值，都接受其進行質(zhì)押融資。

二、目前的股權(quán)管理困惑

（一）是否在股東名冊上進行登記

質(zhì)押是否必須記載于股東名冊，《擔(dān)保法》司法解釋第一百零三條規(guī)定，以非上市公司的股份出質(zhì)的，質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載于股東名冊之日起生效?！段餀?quán)法》第二百二十四條規(guī)定，質(zhì)權(quán)自權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人時設(shè)立;沒有權(quán)利憑證的，質(zhì)權(quán)自有關(guān)部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。以其他股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。

是否記載在股東名冊，在擔(dān)保法解釋中是合同的必要要件，沒有記載于股東名冊，合同不生效。物權(quán)法出臺后，合同的為雙方簽訂后即生效，是否記載于股東名冊不是必須的要件，成為對抗要件。

對此，《股權(quán)質(zhì)押登記管理辦法》第七條規(guī)定，申請股權(quán)出質(zhì)設(shè)立登記，應(yīng)當(dāng)提交下列材料：（一）申請人簽字或者蓋章的《股權(quán)出質(zhì)設(shè)立登記申請書》;（二）記載有出質(zhì)人姓名（名稱）及其出資額的有限責(zé)任公司股東名冊復(fù)印件或者出質(zhì)人持有的股份公司股票復(fù)印件;（三）質(zhì)權(quán)合同;（四）出質(zhì)人、質(zhì)權(quán)人的主體資格證明或者自然人身份證明復(fù)印件;（五）國家工商行政管理總局要求提交的其他材料。

從工商局的《股權(quán)質(zhì)押登記管理辦法》結(jié)合《物權(quán)法》，股權(quán)質(zhì)押成了股東自己的事情，公司不好干涉;如果股東不主動告知公司，公司無從知曉股權(quán)質(zhì)押的狀況，所以也就導(dǎo)致一系列的管理難題。

銀監(jiān)發(fā)（2013）43號文《關(guān)于加強商業(yè)銀行股權(quán)質(zhì)押管理的通知》，要求在章程中明確如下事項：對銀行的股權(quán)質(zhì)押須事前向董事會備案;股東完成股權(quán)質(zhì)押登記應(yīng)及時披露質(zhì)押的相關(guān)信息;股權(quán)價值超過股權(quán)凈值的，不得將質(zhì)押。銀監(jiān)農(nóng)（2014）1號文《關(guān)于貫徹落實〈商業(yè)銀行公司治理指引〉和〈關(guān)于加強商業(yè)銀行股權(quán)質(zhì)押管理的通知〉有關(guān)措施的通知》要求在章程中約定，如果以本行股票為自己或者他人擔(dān)保的，應(yīng)嚴(yán)格遵守法律法規(guī)和監(jiān)管部門要求，并事前告知本行董事會。

即使章程有這樣的規(guī)定，由于不在股東名冊進行登記，所以如果股東不行使章程所要求的告知董事會，并將股權(quán)質(zhì)押給其他金融機構(gòu)，則銀行無法知曉質(zhì)押狀況，那么銀監(jiān)會所規(guī)定的這些要求將無法落實到位。

（二）價值變動，導(dǎo)致價值難以確定

《擔(dān)保法》第51條規(guī)定：抵押人的行為足以使抵押物價值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人停止其行為。抵押物價值減少時，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人恢復(fù)抵押物的價值，或者提供與減少的價值相當(dāng)?shù)膿?dān)保。《擔(dān)保法》第70條規(guī)定：質(zhì)物有損壞或者價值明顯減少的可能，足以危害質(zhì)權(quán)人權(quán)利的，質(zhì)權(quán)人可以要求出質(zhì)人提供相應(yīng)的擔(dān)保。出質(zhì)人不提供的，質(zhì)權(quán)人可以拍賣或者變賣質(zhì)物，并與出質(zhì)人協(xié)議將拍賣活或變賣所得的價款用于提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向出質(zhì)人約定的第三人提存。

以股票進行質(zhì)押，面臨的問題是股票價格經(jīng)常變動（非上市的股份變動?。Ｗ儎佑锌赡軐?dǎo)致設(shè)質(zhì)人利益受損或者質(zhì)權(quán)人利益受損。如果股票價格在設(shè)質(zhì)期間急劇下跌，則可能會導(dǎo)致設(shè)質(zhì)股票價值無法清償債權(quán)，質(zhì)權(quán)人利益因而無法得到保障。另外，也有可能出現(xiàn)的情況是股票在設(shè)質(zhì)期間不斷上漲，質(zhì)權(quán)人要求及時出手，但是設(shè)質(zhì)人不同意因為股票價格仍然有可能上漲。因此對于雙方權(quán)益的平衡需要明確的界定。農(nóng)村商業(yè)銀行股權(quán)雖然沒有上市交易，但是由于凈資產(chǎn)的不斷變動、經(jīng)營管理變化，導(dǎo)致股票價值處在不斷變動中。同時，不同評估方法也會導(dǎo)致不同結(jié)果，不同金融機構(gòu)按照自己風(fēng)險控制政策和評估方法對所質(zhì)押的股權(quán)進行價值判斷。

（三）表決權(quán)的困惑

《公司法》第43條股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是，公司章程另有規(guī)定的除外。銀監(jiān)發(fā)（2013）43號文《關(guān)于加強商業(yè)銀行股權(quán)質(zhì)押管理的通知》要求在章程中約定，股權(quán)質(zhì)押數(shù)量達到或超過其持有的本行股權(quán)達到50%時，限制其在股東大會和董事會的表決權(quán)。《公司法》對于已經(jīng)質(zhì)押的股權(quán)其表決權(quán)如何行使沒有明確規(guī)定。已經(jīng)質(zhì)押股權(quán)是否需要限制其表決權(quán)，有的認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)限制其表決權(quán)，一般觀點認(rèn)為，以股權(quán)為質(zhì)權(quán)標(biāo)的，質(zhì)權(quán)效力并不及于股東全部權(quán)利，而只及于其中的財產(chǎn)權(quán)利。換言之，股權(quán)出質(zhì)后，質(zhì)權(quán)人只能行使其中受益權(quán)等財產(chǎn)權(quán)利，公司重大決策和選擇管理者等非財產(chǎn)權(quán)利則仍由出質(zhì)股東行使。有的則認(rèn)為股權(quán)是一個整體，作為質(zhì)權(quán)標(biāo)的股權(quán)，決不可強行分割而只能承認(rèn)一部分是質(zhì)權(quán)標(biāo)的，而無端剔除另一部分。應(yīng)當(dāng)限制其表決權(quán)。我國的公司法對此沒有規(guī)定，許多國家的公司法對此規(guī)定的比較明確。目前，國內(nèi)的主流觀點認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)限制表決權(quán)的行使。

銀監(jiān)農(nóng)（2014）1號文《關(guān)于貫徹落實〈商業(yè)銀行公司治理指引〉和〈關(guān)于加強商業(yè)銀行股權(quán)質(zhì)押管理的通知〉有關(guān)措施的通知》要求在章程中約定，股東特別是主要股東在本行授信逾期時，應(yīng)當(dāng)對其在股東大會和派出董事在董事會上的表決權(quán)進行限制。

對股東表決權(quán)進行限制，理論界存在分歧，目前比較傾向于不對表決權(quán)進行限制。所以銀監(jiān)會從章程上入手，要求股東在章程中進行約定。從法律上來說，依據(jù)不足，會引起股東爭議和訴訟。

表決權(quán)進行限制，很多的股東會不愿對此進行表決，以此來阻礙章程修改;或者不向銀行董事會泄露任何信息。

（四）監(jiān)管的困惑

按照銀監(jiān)發(fā)（2013）43號文《關(guān)于加強商業(yè)銀行股權(quán)質(zhì)押管理的通知》和銀監(jiān)農(nóng)（2014）1號文《關(guān)于貫徹落實〈商業(yè)銀行公司治理指引〉和〈關(guān)于加強商業(yè)銀行股權(quán)質(zhì)押管理的通知〉有關(guān)措施的通知》二份文件的要求，對于銀行的股權(quán)主要有以下的監(jiān)管措施：1.要求股東按照章程指引修改章程;2.在股東資格批復(fù)前簽訂關(guān)于股權(quán)質(zhì)押的承諾書;3.要求銀行在接受質(zhì)押的股權(quán)時，必須經(jīng)過董事會備案;4.要求將股權(quán)托管到股權(quán)托管機構(gòu)，加強信息披露;5.對質(zhì)押的股權(quán)數(shù)量達到或超過一定比例的，采取相應(yīng)的監(jiān)管措施。

章程修改問題，屬于指引性質(zhì)，許多銀行章程還沒有達到所指引的標(biāo)準(zhǔn)。同時，章程修改涉及面寬，需要召開股東大會，還需要一定比例股東同意。進行股權(quán)質(zhì)押股東股權(quán)占比較大，他們自身沒有動力去提議修改銀行章程。

承諾書，是一種形式上約束，沒有任何實質(zhì)性意義。因為承諾書屬于合同范疇，是對自我義務(wù)主動性約束，屬于法外義務(wù)，政府機構(gòu)執(zhí)法不能按照合同約定，而是按照法律法規(guī)要求進行。如果其不愿意承擔(dān)，則政府機構(gòu)要求其承諾的義務(wù)超出了法律的規(guī)定。

股權(quán)屬于股東的自有資產(chǎn)，其有權(quán)自由決定是否質(zhì)押，質(zhì)押給誰，所以銀監(jiān)會無理由對股權(quán)質(zhì)押進行限制。

三、對農(nóng)村商業(yè)銀行股東貸款進行管理的設(shè)想

（一）主動將農(nóng)村商業(yè)銀行股權(quán)質(zhì)押給其他為股東貸款提供擔(dān)保的公司或個人

《公司法》第143條第4款，公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。只能將銀行的股權(quán)質(zhì)押給其他金融機構(gòu)或者尋找其他的公司為股東的貸款提供擔(dān)保，股東將自己的股權(quán)作為反擔(dān)保的方式，質(zhì)押給提供擔(dān)保的公司或者個人就符合公司法。

（二）修訂相關(guān)的管理規(guī)章

現(xiàn)在改制為農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司的合作銀行或者信用社，已經(jīng)按照現(xiàn)代公司法的要求指定了章程，走上了較為規(guī)范的公司治理之路。對于農(nóng)村商業(yè)銀行的股份管理，特別是股東以股權(quán)的質(zhì)押貸款管理，應(yīng)當(dāng)按照公司法和股份有限公司的要求進行，太細(xì)、太死的管理不利于股權(quán)的流動。

（三）簽訂股東間的協(xié)議，作為章程的補充，明確違反章程、股東協(xié)議的責(zé)任

章程是股東間的協(xié)議，每一個股東都必須遵守。但是章程畢竟不是合同，很少約定違約責(zé)任，也沒有賠償?shù)募s定。

（四）加強股權(quán)的流動性

鼓勵農(nóng)商行進行股權(quán)托管、上市，這樣有利于股東以市場化的方式進行融資、處分等。省的信用聯(lián)社可以建立相對封閉的農(nóng)商行的股權(quán)交易平臺、股權(quán)質(zhì)押平臺，讓股權(quán)的質(zhì)押、交易處在監(jiān)管之下，同時有利于股權(quán)價值的評估，信息的披露，股權(quán)的交易。

（五）表決權(quán)委托機制

對于質(zhì)押股東的表決權(quán)進行限制，法理的依據(jù)不足?？梢栽诠蓹?quán)質(zhì)押的期間，要求股東將其在股東大會和董事會上的表決權(quán)委托公司的高管或者代表公司意志的股東行使。

參考文獻

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作者簡介：丁求（1975-），男，漢族，江蘇宿遷人，碩士研究生，研究方向：金融法律。