劉國(guó)楠

摘 要：特定情形下的證人作證特免權(quán)，是反對(duì)強(qiáng)迫自證己罪、維護(hù)特定社會(huì)關(guān)系、保護(hù)人權(quán)等思想在訴訟中的重要體現(xiàn)，也是訴訟民主化、文明化的必然要求。追究犯罪活動(dòng)雖然是刑事訴訟的目的，但也并不是唯一目的。本文從我國(guó)實(shí)際出發(fā)，在證人作證特免權(quán)主體范圍、適用階段、具體操作程序、配套措施等多個(gè)方面有針對(duì)性地提出了對(duì)策與建議，以求完善新《刑事訴訟法》中對(duì)特免權(quán)規(guī)定的不足，從而發(fā)揮特免權(quán)制度的功能。

關(guān)鍵詞：證人作證；特免權(quán)；價(jià)值平衡

我國(guó)的證人作證特免權(quán)制度還存在著主體范圍狹窄、適用階段不明、具體操作程序不完善、配套措施不完善等多個(gè)方面的問(wèn)題，本文試著從這幾個(gè)方面提出了一些完善我國(guó)刑事證人作證特免權(quán)制度的建議。

一、擴(kuò)大刑事證人作證特免權(quán)的適用范圍

我國(guó)新《刑事訴訟法》規(guī)定，被告人的父母、配偶和子女可以拒絕出庭，這顯然是為了保護(hù)被告人的家庭關(guān)系。但筆者認(rèn)為，如果只把特免權(quán)的范圍限制于此，未免太過(guò)狹隘，具體可以將特免權(quán)的主體根據(jù)身份關(guān)系的不同分為三類(lèi)：1、特定的近親屬關(guān)系。這里關(guān)于被告人父母、子女的規(guī)定可以參照民法中的繼承問(wèn)題的相關(guān)規(guī)定，把特免權(quán)的范圍擴(kuò)大到養(yǎng)父母和有撫養(yǎng)關(guān)系的繼父母、養(yǎng)子女和有贍養(yǎng)關(guān)系的繼子女。此外對(duì)于與當(dāng)事人有著密切關(guān)系的近親屬也應(yīng)該在特免權(quán)范圍之內(nèi)。2、與當(dāng)事人有著特定信賴(lài)關(guān)系的職業(yè)者，如律師、醫(yī)生、牧師等。這些人因職業(yè)原因取得當(dāng)事人的信賴(lài)而知曉秘密。3、知曉國(guó)家秘密、公務(wù)秘密的人員。這也是需要納入特免權(quán)范圍內(nèi)的，此時(shí)這些人員因工作性質(zhì)特殊，可以賦予他們以特免權(quán)。

二、擴(kuò)展刑事證人作證特免權(quán)的適用階段

目前我國(guó)的特免權(quán)只存在于法庭審判階段，表現(xiàn)為一定范圍內(nèi)的親屬證人有權(quán)拒絕出庭作證，但偵查、起訴階段就無(wú)權(quán)拒絕作證。將特免權(quán)的行使階段做這樣的立法安排，會(huì)使此制度流于形式，某種情形下形同虛設(shè)。因此，基于我國(guó)刑事訴訟中公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、和審判機(jī)關(guān)在偵查、起訴、審判階段都有權(quán)收集證據(jù)、有權(quán)強(qiáng)制要求證人作證的情況，筆者建議明確證人在偵查階段和審查起訴階段的特免權(quán)，以符合設(shè)立特免權(quán)制度的初衷。

三、完善刑事證人作證特免權(quán)的具體操作程序

1、關(guān)于特免權(quán)的告知程序。法律上設(shè)立特免權(quán)的目的并不是禁止具有特免權(quán)人員的作證行為，相反是賦予他們選擇拒絕作證的權(quán)利。因此，如果相關(guān)機(jī)關(guān)在詢問(wèn)證人前都要履行告知其可以拒絕作證的話，可能會(huì)誤導(dǎo)證人，誤以為有關(guān)機(jī)關(guān)是鼓勵(lì)其拒絕作證，這對(duì)發(fā)現(xiàn)案件真相、還原案件事實(shí)極為不利的。因此，筆者認(rèn)為，立法上明確規(guī)定了特免權(quán)主體時(shí)，就應(yīng)當(dāng)視為這些證人已經(jīng)知曉這項(xiàng)權(quán)利，那特免權(quán)的行使就應(yīng)當(dāng)以證人的主動(dòng)申請(qǐng)為依據(jù)。

2、關(guān)于特免權(quán)的申請(qǐng)程序。證人特免權(quán)應(yīng)由證人提出，適用刑事訴訟的各個(gè)階段。但證人雖有權(quán)提出主張，同時(shí)也必須提供主張的理由。這里可以采取“誰(shuí)主張、誰(shuí)舉證”的舉證責(zé)任分配原則。提出享有作證特免權(quán)的人提供理由，有關(guān)機(jī)關(guān)在審查的基礎(chǔ)上做出關(guān)于證人是否享有特免權(quán)的決定。如果權(quán)利主張人無(wú)正當(dāng)理由無(wú)故主張，應(yīng)視為妨礙司法的行為，應(yīng)承當(dāng)相應(yīng)的法律責(zé)任，如罰款、訓(xùn)誡等方式。

3、關(guān)于特免權(quán)的批準(zhǔn)程序。當(dāng)證人申請(qǐng)拒絕作證時(shí)，有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)對(duì)申請(qǐng)拒絕作證的主體進(jìn)行考察，如果申請(qǐng)權(quán)利的主體符合條件，那此時(shí)有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)盡快做出回復(fù)。筆者認(rèn)為，在偵查階段，批準(zhǔn)證人作證特免的決定應(yīng)由公安機(jī)關(guān)或者檢察機(jī)關(guān)做出，在審查起訴階段，批準(zhǔn)證人作證特免的決定應(yīng)由檢察機(jī)關(guān)做出，在審判階段，該決定應(yīng)由審判機(jī)關(guān)做出。

4、關(guān)于特免權(quán)的放棄。特免權(quán)作為一種權(quán)利，當(dāng)然可以選擇放棄。究其特免權(quán)的立法宗旨，也是賦予部分證人在作證義務(wù)上可以自由選擇的權(quán)利。因此特免權(quán)主體既有主張?zhí)孛鈾?quán)的權(quán)利，也有聲明選擇放棄特免權(quán)的權(quán)利。筆者認(rèn)為，權(quán)利主體對(duì)特免權(quán)的放棄既可以使用書(shū)面形式，也可以是口頭上的放棄，同時(shí)也可以通過(guò)直接作證的方式明示放棄其特免權(quán)。一旦證人選擇放棄特免權(quán)，不得再主張其再享有特免的權(quán)利。

5、關(guān)于特免權(quán)的救濟(jì)。法律在規(guī)定特免權(quán)制度的同時(shí)，也應(yīng)當(dāng)規(guī)定相應(yīng)的救濟(jì)措施。具體而言，筆者認(rèn)為，對(duì)特免權(quán)申請(qǐng)后對(duì)相關(guān)機(jī)關(guān)的決定不服的，當(dāng)事人或者證人可以申請(qǐng)復(fù)議。

四、完善刑事證人作證特免權(quán)的相關(guān)配套措施

1、完善經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度。新《刑事訴訟法》規(guī)定了證人作證所支出的交通、住宿、就餐等費(fèi)用由同級(jí)政府財(cái)政予以保障。但是關(guān)于證人的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償卻沒(méi)有具體體現(xiàn)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)、具體的發(fā)放機(jī)關(guān)等。筆者認(rèn)為應(yīng)該完善相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度。

2、健全證人的出庭保護(hù)制度。新《刑事訴訟法》對(duì)第六十一條規(guī)定了對(duì)證人應(yīng)進(jìn)行保護(hù)，第六十二條具體對(duì)保護(hù)措施進(jìn)行了細(xì)化。但筆者認(rèn)為，關(guān)于對(duì)證人保護(hù)的規(guī)定，保護(hù)機(jī)關(guān)單純歸于人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)過(guò)于籠統(tǒng)，不利于公檢法部分明晰職責(zé)，應(yīng)建立一個(gè)由同級(jí)政府財(cái)政統(tǒng)一支出的專(zhuān)門(mén)證人保護(hù)機(jī)構(gòu)。

3、完善證人拒證處罰制度。新《刑事訴訟法》中明確規(guī)定了沒(méi)有正當(dāng)理由拒絕出庭或者出庭后拒絕作證的證人，可以受到訓(xùn)誡和十日以下拘留的處罰。對(duì)此筆者認(rèn)為，可以在此基礎(chǔ)上將與鑒定人、被害人等也一并納入證人拒證處罰對(duì)象的范圍之內(nèi)。

4、健全關(guān)鍵證人作證制度。筆者認(rèn)為，對(duì)關(guān)鍵證人可以從兩方面來(lái)進(jìn)行界定，一是看該證人證言是不是涉及到犯罪構(gòu)成要件，也就是說(shuō)此時(shí)的證人證言是可以從犯罪的主體方面、主觀方面、客體方面、客觀方面來(lái)有助于發(fā)現(xiàn)事實(shí)真相。二是看該證人的證言在整個(gè)案件中，能否直接影響到案件的定罪量刑。

五、明確刑事證人作證特免權(quán)的行使限制

證人作證特免權(quán)制度主要考量的是法律價(jià)值的平衡，需要保護(hù)高于司法目的的社會(huì)價(jià)值。但并非在所有案件中的證人作證特免權(quán)體現(xiàn)的社會(huì)價(jià)值都高于司法目的。如果特免權(quán)的適用將危害更大的社會(huì)利益時(shí)，法律將禁止證人的特免權(quán)。此時(shí)，筆者認(rèn)為，在四種情形下，證人不能享有作證的特免權(quán)。一是被告人被控犯有危害國(guó)家安全犯罪時(shí)。二是國(guó)家處于緊急狀態(tài)時(shí)。三是當(dāng)事人利用證人作證特免權(quán)從事違法犯罪行為時(shí)。四是保密情形中，秘密情況的揭示對(duì)案件判決確屬必要或秘密已經(jīng)公開(kāi)，損害發(fā)生不可避免時(shí)。以上四種情況，筆者認(rèn)為，在價(jià)值權(quán)衡沖突中，法律應(yīng)保護(hù)更重要的社會(huì)利益。

刑事訴訟中的證人作證特免權(quán)制度不能僅僅是一個(gè)孤立運(yùn)行的法律制度，它需要相應(yīng)制度措施與之配套實(shí)施，目前，我國(guó)在立法上仍然有一些不足之處，但一項(xiàng)制度的建立和完善并非在一朝一夕之間，相信對(duì)這一制度的理論研究和實(shí)證分析能給我們帶來(lái)更多的思考，使我們?cè)诶碚撆c實(shí)踐上找到更好的答案。

（作者單位：四川省社會(huì)科學(xué)院）

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