胡海強

摘要：當(dāng)前我國工程款拖欠問題頻發(fā)，導(dǎo)致施工企業(yè)利益受損，且農(nóng)民工資無法按時發(fā)放。對于這一問題施工企業(yè)可以通過法律手段來維護自己權(quán)益。本文從工程款拖欠的預(yù)防與訴訟兩方面思考了與工程款拖欠相關(guān)的法律問題。

關(guān)鍵詞：抗辯權(quán)；催告權(quán)；訴訟

【分類號】：D80

一、工程款拖欠的預(yù)防

（一）運用合同履行中的抗辯權(quán)預(yù)防工程款的拖欠

在我國的合同法律體系內(nèi)，建設(shè)工程合同作為典型合同地位重要而復(fù)雜，這其中又以建設(shè)工程施工合同的履約過程最為復(fù)雜。在整個合同履行過程中，許多施工企業(yè)不善于及時行駛法律賦予的抗辯權(quán)，對法律履約抗辯權(quán)的規(guī)定也不了解，造成在司法實踐中經(jīng)常處于被動的局面，甚至于付出了慘痛的代價。而建設(shè)工程施工合同在不同的階段，也都會存在著一些不同的履約順序。

同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)是《中華人民共和國合同法》在第66條、67條、68條中明確規(guī)定的三種合同抗辯權(quán)。其中“不安抗辯權(quán)”是一支“雙刃劍”。權(quán)利人在行使該項權(quán)利時，首先，必須有“確切證據(jù)”能夠證明對方具備了法定的“不安”情形。其次，要結(jié)合《中華人民共和國合同法》第69條的規(guī)定，履行“及時通知”的義務(wù)，并可以要求對方提供擔(dān)保。再次，在程序上必須是先主張中止履行，然后視情況再主張解除合同；只有在“中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)?shù)５摹鼻闆r下才可以主張“解除合同”。例如：在《建設(shè)工程施工合同》的履行過程中，有證據(jù)證明發(fā)包人出現(xiàn)了法定的“不安”情形，而無能力支付工程進度款或工程結(jié)算款時，施工企業(yè)就可以主張“不安抗辯權(quán)”，中止合同的繼續(xù)履行，采取停止施工或留置工程不進行交付的措施，要求發(fā)包人提供相應(yīng)的擔(dān)保，直至在具備法定條件時，行使解除合同和優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

（二）運用催告權(quán)預(yù)防工程款的拖欠

催告權(quán)是指建筑工程施工合同履行過程中，發(fā)包人未按合同約定支付工程款，承包人催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付工程款的權(quán)利。按照《合同法》286條的規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償”， GF―99―0201《建設(shè)工程合同》“通用條款” 33.4條規(guī)定：“發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)不支付工程結(jié)算價款，承包人可以催告發(fā)包人支付結(jié)算價款。發(fā)包人在收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后56天內(nèi)仍不支付的，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以由承包人申請人民法院將該工程依法拍賣，承包人就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償”，在發(fā)包人未按照合同約定支付工程款的情況下，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款，這是承包人的權(quán)利也是其行使優(yōu)先權(quán)的前置程序。

（三）運用優(yōu)先受償權(quán)預(yù)防工程款的拖欠

關(guān)于工程價款優(yōu)先受償權(quán)，最早規(guī)定于《合同法》第286條：“發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或拍賣的價款優(yōu)先受償?！逼淞⒎ū疽饩褪菫榱吮Ｗo弱勢施工方的利益。為了進一步實施《合同法》第286條，最高院于2002年作出了一個《關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》：人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《合同法》第286條，認(rèn)定建設(shè)工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。建設(shè)工程價款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報酬、材料價款等實際支出的費用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失，如違約金、利息。建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為6個月，自建設(shè)工程竣工之日或建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算。這個期限很關(guān)鍵，往往很多施工單位因為疏忽或不知道而錯過這個期限，從而喪失優(yōu)先受償權(quán)，使利益嚴(yán)重受損。

施工單位一定要充分利用法律賦予我們的權(quán)利，在發(fā)包方支付能力喪失或惡意拖欠工程款的情況下，要果斷地向其主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)，使自己的利益最大化。注意：主張優(yōu)先受償權(quán)只有6個月的期限，即從竣工開始計算，期間不能中斷、延長。如果超過這個期限，那就喪失了優(yōu)先受償權(quán)。一旦喪失，欠付工程款就變成普通債權(quán)，清償順序排在擔(dān)保物權(quán)之后，就沒有任何優(yōu)勢可言了。而且，主張優(yōu)先權(quán)最好的方式是向法院起訴，因為如果采取其他方式的話，其他權(quán)利人，如銀行有可能會提出異議，如果異議成立，那么優(yōu)先受償權(quán)就無法認(rèn)定了。

二、工程款拖欠的訴訟

承包人應(yīng)盡量用協(xié)商、調(diào)解等途徑解決拖欠承包工程款。如協(xié)商、調(diào)解不能解決雙方爭議，又沒有仲裁協(xié)議，可向人民法院提起訴訟來解決拖欠承包工程款結(jié)算糾紛。在訴訟過程中應(yīng)注意以下幾點：

（一）訴訟時間的掌握

工程款拖欠，涉案工程已竣工驗收并簽字蓋章后；在施工程出現(xiàn)拖欠或嚴(yán)重拖欠時，應(yīng)當(dāng)及時、準(zhǔn)確、堅決地采取法律手段，嚴(yán)防被動起訴。對于訴訟時效，《民法通則》第一百三十五條規(guī)定：向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為兩年，法律另有規(guī)定的除外。第一百三十七條規(guī)定：訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計算。根據(jù)上述規(guī)定，對于本案像工程款這樣的債權(quán)，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵犯之日即工程款被拖欠之日，也就是雙方結(jié)算完畢并經(jīng)該包工頭打欠條起兩年內(nèi)提起訴訟，兩年內(nèi)未提起訴訟，同時又沒有訴訟時效中止或者中斷情形的，一旦債務(wù)人在訴訟中以超過訴訟時效進行抗辯，債權(quán)人將面臨敗訴的風(fēng)險。另根據(jù)《民法通則》第一百四十條的規(guī)定，訴訟時效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。

（二）準(zhǔn)確選擇被告

選擇發(fā)包人、承擔(dān)連帶責(zé)任保證擔(dān)保方式的任何當(dāng)事人，一人或幾人作為被告或共同被告均可，選擇的首要標(biāo)準(zhǔn)或前提條件是具有“支付能力”。

（三）證據(jù)資料必須充分

建設(shè)工程施工合同因為周期長、投資大，大多為隱蔽工程及專業(yè)性強等原因，合同法律關(guān)系比較復(fù)雜，而且糾紛一旦產(chǎn)生，業(yè)主方常以質(zhì)量、工期等進行反索賠抗辯，更增加了訴訟難度，所以訴訟前必須重視收集、整理、分析證據(jù)資料，站在被告、法官角度多層次、多方位全面分析，“知己知彼”，切忌盲目起訴。

（四）準(zhǔn)確合理的訴訟請求

根據(jù)《合同法》及最高人民法院《關(guān)于建筑工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》，拖欠承包工程款優(yōu)先受償權(quán)可以作為一項獨立的訴訟請求提出，為保障訴訟后利益的最大化，當(dāng)事人提起拖欠承包工程款訴訟請求時，盡量同時提出拖欠承包工程款優(yōu)先受償權(quán)請求。

（五）訴訟請求的范圍

一般當(dāng)事人提起訴訟時，訴訟請求僅為工程款和（或）利息，再加案件訴訟費，很少提及違約金、停工、窩工、倒運、機械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實際費用。在訴訟案件中，只要當(dāng)事人能夠舉證，法院是支持違約金、停工、窩工、倒運、機械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實際費用的。在建筑市場利潤率越來越低的情況下，須據(jù)理力爭。

參考文獻

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[2]霍杰，王美程.建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)在工程款拖欠問題中的適用[J].法制與社會，2011年34期.