薛貝妮 劉沛佩

摘要：我國家族信托的起步較晚，2012年下半年我國內(nèi)地首只家族信托產(chǎn)品在醞釀多年后面世，雖然一時跟風(fēng)者眾多，市場反響也頗為強烈，但受限于我國家族信托制度的缺失，信托制度的理論與實踐障礙未解決，家族信托業(yè)務(wù)在我國的發(fā)展并不順暢。文章從家族信托的案例出發(fā)，探究我國發(fā)展家族信托的障礙與解決之道。

關(guān)鍵詞：家族信托；信托登記制度；不動產(chǎn)信托

一、 導(dǎo)言

2001年中國《信托法》的頒布，標(biāo)志著中國信托業(yè)走入了一個全新的法制時代。此后的十余年可謂中國信托業(yè)的輝煌時期，信托行業(yè)資產(chǎn)管理規(guī)模每年呈幾何倍數(shù)增加，截止2015年第三季度，信托業(yè)管理資產(chǎn)規(guī)模達(dá)到15.62萬億，成為與銀行業(yè)、保險業(yè)和證券業(yè)并齊的現(xiàn)代金融四大支柱行業(yè)。但是，絢爛之后終會歸于平靜，進(jìn)入2013年以來，信托業(yè)在國家經(jīng)濟深度調(diào)整、同業(yè)競爭壓力增大等多重因素的擠壓下，開始進(jìn)入下行通道，信托行業(yè)的發(fā)展速度放緩，整個行業(yè)不得不開始思索轉(zhuǎn)型之路。家族信托就在這樣一個背景之下進(jìn)入了信托理論界與實務(wù)界的視野，成為近年來的一大熱點。

二、 家族信托的內(nèi)涵界定

1. 家族信托的定義。家族信托（“Family Trust”）這一名詞最早出現(xiàn)于19世紀(jì)末美國的“鍍金年代”，是資本家保護(hù)個人財產(chǎn)、實現(xiàn)家族資產(chǎn)傳承的一種方式。嚴(yán)格來說，“家族信托”并非一個法律概念，而是出于商業(yè)目的而創(chuàng)設(shè)的一個信托種類，雖然各國對這一制度稱呼不同，但在不斷發(fā)展完善的過程中，也已經(jīng)形成了較為統(tǒng)一的定義，即家族信托是指委托人基于對受托人的信任，以家族財富的管理、傳承和保護(hù)為目的，將家族財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給受托人，由受托人按照委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益進(jìn)行管理或者處分的行為。

2. 家族信托的特點。從家族信托的定義出發(fā)，家族信托的特點表現(xiàn)為：

（1）委托人與受益人來自于同一家族。家族信托之所以稱為家族信托，即來源于其委托人與受益人之間的家族性。委托人一般為家族財富的創(chuàng)造者和擁有者，可能是成功的企業(yè)家或是政商名流；受益人通常為其后代，可能是信托設(shè)立時已經(jīng)出生的子孫也可能是尚未出生的家族未來成員。

（2）信托設(shè)立門檻高。相比其他信托業(yè)務(wù)，家族信托的設(shè)立門檻較高，主要表現(xiàn)在設(shè)立家族信托的規(guī)模上，國外的羅斯柴爾德家族信托、洛克菲勒家族信托、巴菲特家族等家族信托規(guī)模都達(dá)到了百億，我國的吳亞軍夫婦、潘石屹夫婦、李嘉誠家族等家族信托規(guī)模也都達(dá)到數(shù)億規(guī)模，目前內(nèi)地家族信托實踐中最低設(shè)立規(guī)模為3 000萬元人民，也顯著高于其他信托類型。

（3）委托人意思自治度強。信托是一種靈活度極高的制度，只要根據(jù)信托當(dāng)事人的合意就可以創(chuàng)設(shè)多種多樣的使用方法。家族信托更是高度強調(diào)委托人的意思自治，屬于高端定制化信托產(chǎn)品，從家族信托財產(chǎn)的種類、受益人的選擇、信托利益的分配方式和原則到設(shè)立家族信托的地點、適用的法律以及存續(xù)的時間等，全都依賴于委托人的參與與決斷。

（4）家族信托財產(chǎn)多樣化?？梢栽O(shè)立家族信托的財產(chǎn)豐富多樣，包括現(xiàn)金、股權(quán)、房地產(chǎn)、古董、字畫、珠寶等，只要是制度允許，委托人可以將其名下任何財產(chǎn)作為家族信托的財產(chǎn)。

（5）受托人專業(yè)化程度高。家族信托對受托人的專業(yè)化程度提出了極高的要求，這是基于家族信托存續(xù)時間長、受托管理資產(chǎn)規(guī)模大、受益人范圍廣等客觀因素決定的，受托人需要具備法律、稅務(wù)、投資等各個領(lǐng)域的知識與能力。

三、 我國發(fā)展家族信托的現(xiàn)實意義

第一，家族信托是國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化建設(shè)的需要。十八大將推進(jìn)國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化作為全面深化改革的總目標(biāo)是國家戰(zhàn)略轉(zhuǎn)型的重要標(biāo)志。財富的穩(wěn)定傳承是國家成熟、社會進(jìn)步的體現(xiàn)，也是國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化建設(shè)的核心抓手之一。歐美國家通過完善的財富平穩(wěn)傳承機制和財富安全保障制度使國家從瘋狂的原始資本積累階段過渡到如今文明穩(wěn)定的發(fā)達(dá)狀態(tài)。家族信托的實踐和發(fā)展可以為當(dāng)前因為產(chǎn)權(quán)未確立而躁動不安的財富尋找安全、穩(wěn)健、合法的出路與通道，當(dāng)仁不讓地承擔(dān)起我國實現(xiàn)財富平穩(wěn)傳承的金融機制設(shè)計職能，給產(chǎn)權(quán)的最終確立爭取時間和空間，為國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化的建設(shè)奠基鋪路。

第二，家族信托是國家經(jīng)濟戰(zhàn)略轉(zhuǎn)型的需要。當(dāng)前社會財富有很大一部分來自于眼下過剩的行業(yè)——煤炭、鋼鐵、房地產(chǎn)等，沉淀在這些“高風(fēng)險、低收益”的產(chǎn)能過剩行業(yè)的資金面臨轉(zhuǎn)向，尋求“低風(fēng)險、高收益”的出路，這種財富和資產(chǎn)的再配置是結(jié)構(gòu)調(diào)整、產(chǎn)業(yè)升級和經(jīng)濟轉(zhuǎn)型的金融表現(xiàn)，是更高層面的盤活資產(chǎn)存量，引致財富管理和資產(chǎn)管理的金融需求。在國家經(jīng)濟進(jìn)入新常態(tài)的大背景下，家族信托通過構(gòu)造財富和資產(chǎn)的配置、轉(zhuǎn)讓、傳承機制和金融產(chǎn)品，將從便捷的金融工具逐步演變?yōu)楹暧^經(jīng)濟穩(wěn)定的金融支撐，經(jīng)濟創(chuàng)新和轉(zhuǎn)型的有力抓手，社會安定和諧的堅強后盾。

第三，家族信托是社會財富積累到臨界點的必由之路。我國經(jīng)過改革開放30年的積累，造就了數(shù)以十萬計的高凈值人群，形成了一個巨大的資產(chǎn)管理與財富傳承市場。國內(nèi)多家私人銀行于2012年和2013年集中發(fā)布了關(guān)于國內(nèi)財富人群和財富管理市場的報告揭示出我國國內(nèi)巨大的家族信托市場需求空間。

第四，信托行業(yè)回歸本源主導(dǎo)家族信托發(fā)展的趨勢日益明朗。當(dāng)前市場上的家族信托業(yè)務(wù)更多的參與者是銀行和保險資管部門，銀行的私人銀行部門憑藉高凈值客戶的資源優(yōu)勢拓展資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的產(chǎn)物，保險公司介入的保險金信托業(yè)務(wù)也是其資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的產(chǎn)品鏈延伸。但這些業(yè)務(wù)都不是真正意義上的家族信托業(yè)務(wù)，因為現(xiàn)行法律體系下唯一有實際操作家族信托業(yè)務(wù)牌照的金融機構(gòu)是信托公司。

四、 我國家族信托的探索與實踐

2012年下半年平安信托一款家族信托產(chǎn)品橫空出世，開啟了中國內(nèi)地家族信托的先河，中國私人財富管理行業(yè)進(jìn)入了一個全新的時代。目前我國在家族信托業(yè)務(wù)方面的實踐主要有兩種模式，信托公司主動管理型以及銀行與信托公司聯(lián)手的銀信合作型。

1. 信托公司主動管理類家族信托業(yè)務(wù)。

（1）平安信托：“平安財富·鴻承世家系列單一萬全資金信托計劃”。2012年下半年，平安信托發(fā)行了內(nèi)地首單家族信托產(chǎn)品“平安財富·鴻承世家系列單一萬全資金信托計劃”，該信托計劃委托人為一位年過40歲的企業(yè)家，信托規(guī)模5 000萬元，信托期限50年，不設(shè)預(yù)期收益率。平安信托的信托報酬分為固定及浮動兩部分，固定收益為信托財產(chǎn)的1%/年，浮動收益為信托收益率高于4.5%/年以上部分的50%。委托人自行指定受益人，并可隨時變更受益人或限制受益人的權(quán)利。委托人制定收益分配方式，可選擇一次性分配、定期定量分配、不定情不定量分配、臨時分配、附條件分配等不同的形式，也可組合運用。

根據(jù)信托合同約定，由委托人與平安信托共同管理信托財產(chǎn)，委托人可向平安信托發(fā)送投資建議，平安信托運用內(nèi)部風(fēng)控及合規(guī)評議規(guī)則對投資建議進(jìn)行評審并提供專業(yè)性的意見，經(jīng)委托人同意后由平安信托執(zhí)行投資指令。根據(jù)約定，該信托財產(chǎn)的投資范圍廣泛，可進(jìn)行各類股權(quán)和債權(quán)的投資，能夠滿足不同時期委托人的風(fēng)險偏好并靈活調(diào)整資產(chǎn)配置以應(yīng)對未來的市場波動及風(fēng)險。

（2）中融信托：“中融信托·承裔澤業(yè)標(biāo)準(zhǔn)化家族信托產(chǎn)品”。2015年4月，中融信托發(fā)布了“中融信托·承裔澤業(yè)標(biāo)準(zhǔn)化家族信托產(chǎn)品”（簡稱“承裔澤業(yè)家族信托”），該產(chǎn)品設(shè)立門檻為1 000萬元，信托期限為10年以上，不保證信托本金和收益。不同于市場上其他家族信托產(chǎn)品，中融信托的這款信托產(chǎn)品聘請臺灣捷鵬國際金融服務(wù)集團(tuán)副總裁參與設(shè)計，借鑒了臺灣地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)化家族信托產(chǎn)品的模式，在信托規(guī)模、權(quán)利義務(wù)、操作流程和服務(wù)流程都采用“類型化”的模式，具有很強的復(fù)制性和推廣性。據(jù)了解，中融信托已成立由律師、稅務(wù)師及海內(nèi)外專家組成的家族信托辦公司，先后設(shè)計了多款風(fēng)險偏好不同、設(shè)立門檻不同、信托目的側(cè)重點不同的家族信托標(biāo)準(zhǔn)化產(chǎn)品供客戶選擇，可以滿足客戶對“資產(chǎn)保護(hù)、子女教育、婚姻保障、退休贍養(yǎng)、財富傳承、全權(quán)委托”等多方面的需求，而“承裔澤業(yè)家族信托”僅是其中一款。

2. 銀信合作類家族信托業(yè)務(wù)。

（1）招商銀行—平安信托。2013年5月，招商銀行私人銀行與平安信托推出國內(nèi)第一款銀信合作家族信托產(chǎn)品，客戶準(zhǔn)入資格要求擁有1億以上的金融資產(chǎn)，5億以上的資產(chǎn)，設(shè)立該產(chǎn)品的門檻為5 000萬元，信托財產(chǎn)主要以現(xiàn)金為主，也包括債券、理財產(chǎn)品收益、信托受益權(quán)、股票等，未來在政策許可、條件成熟時也將納入不動產(chǎn)和為上市企業(yè)股權(quán)等。該產(chǎn)品期限為30年～50年，未到期不可撤銷。受益人為委托人的子女，根據(jù)合同約定，受益人可定期領(lǐng)取“零用錢”，遇到結(jié)婚、置業(yè)、創(chuàng)業(yè)、醫(yī)療等事項，只要符合合同約定的條件即可由信托資金直接支付。

為開展此項業(yè)務(wù)，招商銀行私人銀行成立了一支30人的財富傳承家庭工作室，由銀行、信托、保險、法律、稅務(wù)等各領(lǐng)域?qū)＜医M成。家庭工作室配合招商銀行內(nèi)部投資決策委員會，對家族信托產(chǎn)品的投資策略、資產(chǎn)配置、產(chǎn)品組合選擇等各方面提供意見及決策。在這款家族信托產(chǎn)品中，招商銀行私人銀行為主導(dǎo)方，擔(dān)任財務(wù)顧問與托管行，為信托產(chǎn)品推薦高端客戶；平安信托提供信托制度優(yōu)勢、承擔(dān)事務(wù)類管理職責(zé)。

（2）北京銀行—北京國際信托。2013年底北京銀行私人銀行與北京信托合作推出了首款單一定制家族信托產(chǎn)品，起步門檻為3 000萬元，存續(xù)期限為5年以上，由委托人指定受益人，初始受托資產(chǎn)僅限于現(xiàn)金存款，投資方向主要為金融類產(chǎn)品，根據(jù)客戶需求，滿足客戶在資產(chǎn)配置、資產(chǎn)轉(zhuǎn)移和資產(chǎn)保護(hù)等方面的需求。

與大部分的銀信合作類家族信托產(chǎn)品一樣，北京信托推出的家族信托產(chǎn)品由北京銀行擔(dān)任信托財產(chǎn)托管銀行及財務(wù)顧問，北京信托僅承擔(dān)事務(wù)管理類職責(zé)。

事實上，雖然家族信托的歷史源遠(yuǎn)流長，在英美法系國家也已經(jīng)屬于一種非常普及的資產(chǎn)管理和傳承方式，但是對于大陸法系國家而言，受制于法律傳統(tǒng)與文化背景的不同，家族信托的發(fā)展總是磕磕碰碰，不夠通暢。實務(wù)中，大多數(shù)情況是委托人有設(shè)立家族信托的意愿，但是又對信托財產(chǎn)的安全性、受托人的能力與操守、以及國家政策等方面的原因憂慮再三，因此，即使有部分勇于嘗鮮的委托人，也僅僅是淺嘗即止，以極少量的家族財富設(shè)立家族信托，這一現(xiàn)象在我國表現(xiàn)的更為明顯。歸根結(jié)底還是有許多障礙和法律問題沒有打通，我國的家族信托制度體系亟待完善。

五、 我國發(fā)展家族信托的制度建議

1. 完善《信托法》的建議。

（1）信托財產(chǎn)登記制度的完善和細(xì)化。境外家族信托財產(chǎn)大多是以非現(xiàn)金資產(chǎn)為主要內(nèi)容，例如非上市公司股權(quán)、不動產(chǎn)、古董、字畫、珠寶等。這些財產(chǎn)也構(gòu)成了現(xiàn)今富有階層資產(chǎn)種類中的絕大多數(shù)。而我國現(xiàn)階段的家族信托的類型比較單一，主要是以資金信托為主，即信托財產(chǎn)是現(xiàn)金資產(chǎn)或其他流動性較高的金融資產(chǎn)。究其原因，在于我國沒有建立起完善的信托財產(chǎn)登記制度。信托財產(chǎn)登記制度的缺失，使得非上市公司股權(quán)、不動產(chǎn)、古董字畫這類資產(chǎn)無處登記也難以登記，無法順暢地成為家族信托財產(chǎn)。因此，我國《信托法》中應(yīng)盡快明確信托財產(chǎn)登記制度，為家族信托的發(fā)展掃清最大的障礙。

（2）不動產(chǎn)家族信托的立法考量。不動產(chǎn)在中國民眾的生活中占有舉足輕重和無可替代的地位，這與英美國家的理念和情況有著很大的不同。實務(wù)中，中國的富有階層和企業(yè)家最期望將不動產(chǎn)作為家族信托財產(chǎn)，一方面期望做到不動產(chǎn)在家族體系內(nèi)的傳承，另一方面做到不動產(chǎn)的投資與增值?；趯⒉粍赢a(chǎn)轉(zhuǎn)化為家族信托財產(chǎn)的巨大需求，以及不動產(chǎn)在中國家庭中的重要地位，如何對不動產(chǎn)家庭信托進(jìn)行法律規(guī)范就顯得非常重要。在信托登記制度建立和完善的前提下，考量到不動產(chǎn)的特殊性和中國民眾對不動產(chǎn)的特殊情結(jié)，《信托法》可考慮設(shè)專章規(guī)范不動產(chǎn)信托財產(chǎn)，結(jié)合信托作為金融手段要求流轉(zhuǎn)上的便捷性，建議規(guī)范如下核心內(nèi)容：①不動產(chǎn)作為信托財產(chǎn)的，將來在進(jìn)行權(quán)益轉(zhuǎn)讓時，可以不再進(jìn)行產(chǎn)權(quán)的過戶，而只進(jìn)行信托受益權(quán)的轉(zhuǎn)讓過戶；②不動產(chǎn)作為信托財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)允許受益人將這部分信托受益權(quán)在一定程度上進(jìn)行質(zhì)押融資等。

2. 加快推進(jìn)《信托業(yè)法》出臺。目前，我國信托法律體系的一大缺陷《信托業(yè)法》的缺位，整個信托行業(yè)沒有具體的法律規(guī)制。正是因為《信托業(yè)法》的長期缺位，導(dǎo)致資產(chǎn)管理行業(yè)政出多門，各類的金融或類金融機構(gòu)均在從事信托或者類似信托的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，而且市場準(zhǔn)入、監(jiān)管規(guī)則等方面極不統(tǒng)一，這就使得監(jiān)管重疊和監(jiān)管真空必然存在。由于我國之前只出臺過部門規(guī)章對信托行業(yè)進(jìn)行監(jiān)管，并未沒全面監(jiān)管立法的經(jīng)驗。因此，在編撰我國的《信托業(yè)法》過程中可以參考國際上一些國家和地區(qū)的《信托業(yè)法》以及參照他們修法的一些經(jīng)驗。比如，近年來，日本和我國臺灣地區(qū)都對自己的《信托業(yè)法》進(jìn)行了多次修改，二者在修法上都趨同的開始放寬受托人的資格限制，解除信托業(yè)務(wù)管制以及不斷地提升信托制度運用的便利性，增加信托的運用方式。這些都是很值得我國在《信托業(yè)法》編寫過程中思考和借鑒的。再例如，大陸法法系國家通行的做法是以一部《信托業(yè)法》取代所有監(jiān)管信托業(yè)的部門規(guī)章和文件，以統(tǒng)一的監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范，整合監(jiān)管權(quán)，規(guī)范整個信托行業(yè)，這一立法體例可以有效的解決立法空白和立法沖突問題，也很值得我國在立法過程中進(jìn)行學(xué)習(xí)和借鑒。

綜上所述，筆者對我國的《信托業(yè)法》的制定有以下建議：（1）《信托業(yè)法》要和《信托法》緊密配套。中國的《信托法》已經(jīng)出臺，并且在中國信托發(fā)展史上留下了行業(yè)變革性的重要作用，因此《信托業(yè)法》的出臺不能和《信托法》脫節(jié)，二者應(yīng)該在追求保護(hù)投資人利益的同一目標(biāo)下相得益彰。（2）我國的《信托業(yè)法》要和國際金融監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)保持一致，要和國際上主要國家和地區(qū)的信托業(yè)監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)趨同。與國際上主要國家、地區(qū)的信托業(yè)監(jiān)管制度步調(diào)一致可以較好地推動我國信托業(yè)務(wù)的發(fā)展，尤其是家族信托等移植制度的推廣和創(chuàng)新。（3）我國的《信托業(yè)法》順應(yīng)的金融業(yè)混業(yè)經(jīng)營、混業(yè)發(fā)展的趨勢。信托行業(yè)本身是一個混業(yè)經(jīng)營的產(chǎn)物，實務(wù)操作中銀行、證券公司和保險公司都在從事著類信托的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，一些創(chuàng)新型信托產(chǎn)品也大都體現(xiàn)出混業(yè)的特點，如前文所列舉的多單家族信托產(chǎn)品都是信托公司和銀行聯(lián)手推出的。因此，我們再立法過程中，自然也應(yīng)進(jìn)行有針對性的約束，如此方能避免制度真空和沖突，更好的規(guī)范信托業(yè)。

六、 結(jié)語

2012年中國家族信托的破冰以來，我國家族信托的發(fā)展似乎過于緩慢，家族信托制度的缺失使得不少信托公司在一次又一次的研討之后不得不放棄這一傳統(tǒng)而又新型的業(yè)務(wù)。當(dāng)然，一個新的制度要萌芽、成長必須要經(jīng)過陣痛期。家族信托行為作為在中國剛興起的新型民事法律行為，還沒有完善的管理機制和健全的法律依據(jù)，要謀發(fā)展還存在很多困難。同時作為一種金融行為，如果不能得到充分的法律規(guī)范、指引和保護(hù)極易導(dǎo)致市場經(jīng)濟秩序的混亂，因此針對家族信托的產(chǎn)生對《信托法》進(jìn)行再解讀，在法理上進(jìn)行廓清，適當(dāng)?shù)膭?chuàng)設(shè)新的法律法規(guī)成為重中之重。

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作者簡介：薛貝妮（1984-），女，漢族，上海市人，華東政法大學(xué)經(jīng)濟法學(xué)院博士生，研究方向為公司治理、信托法；劉沛佩（1985-），男，漢族，安徽省合肥市人，華東政法大學(xué)法學(xué)博士后，研究方向為金融法。

收稿日期：2016-06-17。