張康琳

摘要：實踐中，對于確認(rèn)和處理離婚協(xié)議中房產(chǎn)歸屬條款撤銷的問題，各法院的審理依據(jù)和案件結(jié)果多不相同；理論上，對此問題亦多有爭鳴。本文主要探討的是在離婚協(xié)議中的房產(chǎn)“贈與”條款的性質(zhì)，及其在沒有完成房產(chǎn)過戶時，夫妻能否撤銷其對對方當(dāng)事人的“贈與”或?qū)ζ渥优摹梆佡洝薄?/p>

關(guān)鍵詞：離婚協(xié)議；贈與；撤銷

1離婚協(xié)議中房產(chǎn)‘贈與”的性質(zhì)

離婚協(xié)議是一項一致的意思表示，記錄了夫妻雙方對于婚姻關(guān)系解除及伴生事項的合意，是登記離婚的前提。明曉離婚協(xié)議中房產(chǎn)“贈與”性質(zhì)的前提是對離婚協(xié)議性質(zhì)和效力的認(rèn)定。學(xué)界對于離婚協(xié)議性質(zhì)的爭論，可簡要概括為以下幾種：（1）單一的涉及身份關(guān)系的協(xié)議。這種觀點認(rèn)為，離婚協(xié)議的本質(zhì)是為了解除夫妻關(guān)系，其中所協(xié)議的諸如財產(chǎn)分割或子女撫養(yǎng)等事項，僅作為附屬條款，附隨于婚姻關(guān)系的解除。（2）混合型的民事合同。離婚協(xié)議本質(zhì)上是一種混合合同，集夫妻人身關(guān)系、共同財產(chǎn)關(guān)系及子女撫養(yǎng)關(guān)系等為一體的綜合書面約定。（3）附條件的民事行為。有學(xué)者認(rèn)為，若在離婚協(xié)議中提出對夫妻共同財產(chǎn)進(jìn)行分割，必須以“離婚”為前提。離婚協(xié)議自在離婚條件成就時生效，是一種附生效條件的協(xié)議。

筆者認(rèn)為，認(rèn)定離婚協(xié)議性質(zhì)和效力，應(yīng)注意以下幾點：首先，離婚行為并非一項單一的行為，其中混合了數(shù)個法律行為。其次，離婚協(xié)議中所囊括的數(shù)個行為，在性質(zhì)上均可視為身份行為，在效力上具有關(guān)聯(lián)性。因此，離婚協(xié)議是一個復(fù)合協(xié)議，其包含但不限于解除婚姻關(guān)系、分割共同財產(chǎn)和確定子女撫養(yǎng)等內(nèi)容。附隨行為的效力與形成行為的效力密切相關(guān)，在這里，因婚姻關(guān)系的解除需以辦理離婚登記為生效要件，因此，財產(chǎn)的分割和子女的撫養(yǎng)皆依賴于該登記行為。

2離婚協(xié)議中“贈與”條款的性質(zhì)

理論界和實務(wù)界對離婚協(xié)議中財產(chǎn)“贈與”條款性質(zhì)的認(rèn)定莫衷一是，究其原因，主要是由婚姻關(guān)系的倫理性特征決定的。具體來說，這種爭論和分歧主要體現(xiàn)在以下兩種情形中。

2.1夫妻雙方間的“贈與”

學(xué)界對于夫妻間財產(chǎn)“贈與”條款性質(zhì)的問題存在較大分歧：（1）“夫妻財產(chǎn)約定”說。該說的支持者認(rèn)為，夫妻之間的贈與協(xié)議是夫妻雙方對其財產(chǎn)進(jìn)行約定的行為。即便在解除婚姻關(guān)系的情境下，也是夫妻雙方自由行使財產(chǎn)處分權(quán)的行為。這主要是基于夫妻間的“身份關(guān)系”。（2）“贈與合同”說。贊成者認(rèn)為，這主要基于對贈與合同的特征的把握。（3）區(qū)分說。持有該觀點的學(xué)者，又將此學(xué)說分為兩種情況：一種情況是約定夫妻一方的財產(chǎn)為夫妻共有財產(chǎn)時，該協(xié)議為夫妻財產(chǎn)約定；另一種是一方將其個人所有的財產(chǎn)約定為對方所有時，該協(xié)議則屬于贈與合同。

2.2夫妻雙方將房產(chǎn)“贈與”子女條款的性質(zhì)

明確子女在此“贈與”中的法律地位，是確定夫妻雙方將房產(chǎn)“贈與”子女行為的性質(zhì)的前提。生活中，夫妻雙方在離婚協(xié)議中除就子女撫養(yǎng)費問題達(dá)成協(xié)議外，還會將其共同財產(chǎn)“贈與”其子女，其中，最為典型的是約定將其所共有的房產(chǎn)過戶給子女。這里存在一個問題，那就是子女在其間是否是合格的受贈人？關(guān)于這個問題，學(xué)界存在肯定說與否定說的交鋒。肯定說認(rèn)為此種情形與夫妻間房產(chǎn)贈與并無二致，是一種附隨行為，附屬于婚姻關(guān)系的解除。而否定說則將該情況歸屬于為第三人利益，認(rèn)為這種行為不符合法律規(guī)定的贈與的特征，因此不能適用贈與規(guī)則。

筆者認(rèn)為，將該種約定與普通贈與合同比較分析，是確定夫妻間房產(chǎn)“贈與”條款及夫妻雙方約定將房產(chǎn)“贈與”子女的性質(zhì)的最為有效的方法。對比發(fā)現(xiàn)，第一種情形下的“贈與”條款與《合同法》中贈與的約定相類似，但此二者又相互區(qū)別，因此，將其認(rèn)定為《合同法》中普通的贈與合同不甚可取，相反應(yīng)將之視為一種目的性的贈與行為。而對于夫妻雙方離婚約定將房產(chǎn)“贈與”子女的行為，不論其子女是否表示接受這份“贈與”，該行為的性質(zhì)都是一種附隨于離婚行為的“經(jīng)由指令而為給付”的合同，故而不能將之簡單的認(rèn)定為普通的贈與合同。

3離婚協(xié)議中的房產(chǎn)“贈與”條款撤銷問題

實踐中，關(guān)于離婚協(xié)議中房產(chǎn)“贈與”條款能否撤銷問題的爭議層出不窮。這里筆者需要再次申明，離婚協(xié)議中有關(guān)房產(chǎn)“贈與”的條款，是尚未實際履行的“贈與”，即僅有約定的書面形式，還未辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)，完成房產(chǎn)登記的條款。若是完成了相關(guān)房產(chǎn)的登記過戶手續(xù)，且一切程序符合國家的相關(guān)法律規(guī)定，則便不存在“贈與”撤銷的問題。

筆者認(rèn)為，在選擇適用離婚協(xié)議中“贈與”條款能否撤銷的請求權(quán)基礎(chǔ)（法律規(guī)范）時，應(yīng)當(dāng)結(jié)合“贈與”條款的法律性質(zhì)來確定。上文已述，夫妻間的房產(chǎn)“贈與”條款是一種類似于《合同法》中贈與的約定，但因其二者具有明顯的區(qū)別，故不能將其認(rèn)定為普通的贈與合同，而應(yīng)視為一種目的性的贈與行為。夫妻雙方離婚時房產(chǎn)“贈與”子女的行為，不論其子女是否表示接受這份“贈與”，該行為的性質(zhì)都是一種附隨于離婚行為的“經(jīng)由指令而為給付”的合同?；谏鲜稣J(rèn)識，筆者認(rèn)為，在解決離婚財產(chǎn)問題的法律適用選擇上，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先選擇適用特別法即《婚姻法》的相關(guān)規(guī)定，在其規(guī)定存在漏洞或空白的情況下，可以準(zhǔn)用《合同法》中的相關(guān)規(guī)定。

3.1夫妻雙方間的房產(chǎn)“贈與”的撤銷問題

夫妻雙方解除其婚姻關(guān)系，可通過兩種方式進(jìn)行：協(xié)議離婚和訴訟離婚。在訴訟離婚中，因人民法院針對離婚案件所制作的民事調(diào)解書具有強制效力，原則上不予以撤銷。因此，該問題僅存在于協(xié)議離婚之中。有觀點認(rèn)為，在離婚協(xié)議的“贈與”條款能否撤銷的問題上，配偶雙方或一方不能任意撤銷。這是因為，離婚協(xié)議所記載的夫妻間房產(chǎn)“贈與”，是一種為實現(xiàn)離婚目的而為的行為。夫妻雙方辦理離婚登記后，贈與目的即實現(xiàn)，基于誠實信用原則的要求，即使暫時尚未辦理有關(guān)房產(chǎn)的變更登記，也不允許贈與方任意撤銷贈與。

筆者贊同這一觀點。主要是因為：第一，從性質(zhì)方面來說，該類條款為一種附隨身份的法律行為。當(dāng)婚姻關(guān)系解除時，附隨的財產(chǎn)協(xié)議同時生效，并對雙方當(dāng)事人產(chǎn)生拘束力，當(dāng)事人不得單方面變更或撤銷。第二，根據(jù)特別法優(yōu)于一般法的法律原則，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用《婚姻法》的相關(guān)規(guī)定。第三，應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則和公平原則，維護法律的權(quán)威和社會的穩(wěn)定，故而贈與人不能享有任意撤銷權(quán)。

3.2夫妻雙方將房產(chǎn)“贈與”子女條款的撤銷

如前文所述，離婚協(xié)議約定夫妻一方或雙方房產(chǎn)歸屬子女，屬于“經(jīng)由指令而為給付”的合同，是債務(wù)履行的一種常見的特殊形式。該約定并非合同法上的贈與行為，因此，任意撤銷權(quán)的行使在此受到限制。不過，根據(jù)《婚姻法司法解釋（二）》第9條的規(guī)定，若夫妻雙方協(xié)議離婚后，在一年之內(nèi)如果能證明在訂立財產(chǎn)分割協(xié)議時，有欺詐、脅迫等事由，即可請求變更或者撤銷之。此外，夫妻雙方辦理離婚登記、解除婚姻關(guān)系后，尚未進(jìn)行房產(chǎn)變更登記前，如果協(xié)商變更了此前所訂立的離婚協(xié)議，則適用合同變更的相關(guān)規(guī)定，且不受子女的限制。這是因為，子女在其間僅可受領(lǐng)給付，而無其他獨立的權(quán)利。