李娜

摘要：認繳制度改革給經(jīng)濟發(fā)展帶來了不可小覷的作用，在新的注冊資本制度下，如何實現(xiàn)公司的資本充實也是必須關注的論題。認繳資本制度實施時間不久 ，對于立法完善和對債權人的保護機制需要加強和補充。對于立法完善方面，筆者從刑事立法和民商立法兩個方面嘗試完善，債權人的保護從信息披露制度，高級管理人員的忠實勤勉義務以及債權人的催繳機制三個方面加以補充。

關鍵詞：注冊資本認繳制度；立法完善；債權人

一、認繳資本制度下資本充實責任的立法完善

（一）刑事立法完善

我國《刑法》第一百五十九條明確規(guī)定了股東虛假出資和抽逃出資的立法?！豆痉ā穼嵭辛俗再Y本認繳制度，取消了最低資本的限制，《刑法》的以上規(guī)定顯得有名無實，虛假出資、抽逃出資罪名的保留喪失了其實際的意義。放款注冊資本出資的限制，為的是順應當前經(jīng)濟發(fā)展趨勢，并不以損害相關者利益為代價，從另一方面打擊了投資者的積極性，使得這種“無保障”的責任制度出資給出資者的投資帶來了影響。

實行注冊資本認繳制度取消最低資本的最低限額，有出資者自行擬定公司章程，出資期限、出資方式以及出資額的約定，減少了虛假出資行為。但是，在司法實踐中，為了向公眾展示公司的資金實力雄厚，故意大大提高認繳公司的注冊資本，其限度已經(jīng)超過了出資人的實際經(jīng)濟能力，給公司設立后的發(fā)展帶來隱患?！缎谭ā繁Ａ籼摷俪鲑Y的行為仍然有著實際的意義。國務院規(guī)定了包括一些金融工資，商業(yè)銀行，保險公司和基金管理公司在內的27家暫不實行注冊資本認繳制度的行業(yè)。這些公司在成立初期仍然需要執(zhí)行驗資程序，秉持最低注冊資本和出資期限的限制，必然需要《刑法》加以規(guī)制。股東對于其認繳的出資額遠遠超出其能力范圍之間的差額，也就是資本制度改革后認繳資本與實繳資本的差額，依然使用刑法加以約束。但是認繳資本制度同時放寬了對于出資期限的限制，股東在其約定的認繳出資期限內出資不實，導致公司資不抵債或者破產(chǎn)清算，《刑法》沒有對這種情況進行修訂，如果出資期限未界至就不存在“兩虛一逃”的罪名，這顯然符合《公司法》實行注冊資本認繳制度的本意，所以應該修改《刑法》關于“兩虛一逃”的新的司法解釋。《刑法》規(guī)定了虛假出資罪概念，但《公司法》對公司發(fā)起人和股東違反公司法的規(guī)定，采用貨幣或實物出資，虛假出資的必要性可見一斑。社會廣泛關注公司實際繳納的出資金額和交易狀況，當前認繳制度下的資本充實責任賦予了新的時代背景，更應該關注對于公司發(fā)起人認繳的出資額未繳足部分如何繳足。由于尚未繳足部分的出資在不斷動態(tài)的變化過程中，給公司債權人及利益相關者帶來不可預測的風險，那么應該及時出臺動態(tài)監(jiān)管的刑事立法。

（二）民事立法完善

要求認定公司發(fā)起人或股東的實際出資能力。認繳資本等級制度下的資本不實責任必然加重，越來越多的主體需要承擔資本充實責任，為避免情況的發(fā)生，筆者認為在允許股東自行約定出資期限，對期限無限制出資的情況下，應對股東資產(chǎn)進行認定，考察出資股東的有形動產(chǎn)和不動產(chǎn)、知識產(chǎn)權、專利權等無形資產(chǎn)，自身貸款負債、收入等證明。如果出資人對公司認繳的出資額過大，出資期限過長，那么股東的出資不實的出現(xiàn)的可能性就會提高，隨之而來的就是公司失信于市場，導致公司在市場上信譽度下架，威脅到交易安全，損害債權人利益等惡劣連鎖反應，可以嘗試幾種不同標準的劃分方法：一是按照公司規(guī)模劃分，把公司劃分為大型企業(yè)、中型企業(yè)、小型企業(yè)制定標準。二是按出資期限的劃分標準。把出資期限劃分為至一年至三年的短期投資、三年至五年的中期投資、五年以上的長期出資。筆者認為應該對最長出資期限加以限制，如果債權人約定一百年甚至更久的出資期限，超出了自然人的平均壽命，明顯喪失了出資的實質意義，是的其他發(fā)起人承擔資本充實責任成為必然，應該制定相關法律加以規(guī)制這種可預見的情況。民事責任始終是資本充實責任承擔的主要方式，在推進認繳登記制度的同時，應該充分考慮并面對改革帶來的風險，僅僅對資本制度進行改革，而不考慮其引發(fā)的后續(xù)問題，不調整其所適用的相關司法解釋或條文，在司法實踐中是難以應用的。只有通過對法律制度的不斷完善，才能維護交易安全，平衡多方利益，促進經(jīng)濟持續(xù)增長。

二、債權人的保護機制

（一）建立健全的信息披露制度

公司股東出資設立公司的資本對于債權人來講是最關注也是最基本的信息，債權人參照此信息，保障自己的利益進行安全交易。公司外部的債權人和利益相關者很難得到公司經(jīng)營狀況，詳細出資情況，包括各股東的約定出資比例、出資方式、出資額、出資期限等，它們都直接關系到公司的償債能力和對風險的應對能力。完善信息披露制度包括三類：

1、出資信息。認繳資本登記制度下，公司的注冊資本就是公司成立時的所有出資者所認繳的資本數(shù)額。由于認繳的資本的出資期限有各出資人自行約定，對于公司外部利益相關者來講，公司的實收資本處于不斷變化的狀態(tài)，如果不對這些動態(tài)變化的信息進行及時披露，公司外部債權人難以了解交易時點的公司實際出資情況，無法正確評估交易風險。因此要建立動態(tài)的資產(chǎn)披露你信息體系，有利于債權人作出合理的判斷，保障其交易安全。

2、信用信息。公司資產(chǎn)信用信息包括多個方面，公司的貸款是否逾期未還，是否涉訴違約責任，以及是否因違法違規(guī)收到行政處罰都屬于公司的信用信息。并且通過這種信息的公示，可以加大違法違規(guī)承擔，遏制市場違反誠信行為。[1]

3、資產(chǎn)構成。公司注冊資本認繳制度下，債權人不僅關注公司的資產(chǎn)信息，更關注的資產(chǎn)構成情況。公司目前的時候資本額占股東所認繳的注冊資本的比例。綜上所述，應該建立完整的信息披露制度，是交易相對人在獲得真實的信息基礎上，使其客觀了解公司股東的出資狀況，自行分析判斷其交易的風險和合作的誠信度，以此為基礎上做出合理的選擇。

（二）催繳機制

《公司法》修改以后，股東或發(fā)起人只需要認繳注冊資本就可以設立公司，但公司設立期限由公司章程自主約定。當股東沒有按照公司章程的約定繳納出資義務的時候，公司負有追繳股東出資的義務。如果公司不履行催繳責任，債權人可以起訴股東和其他發(fā)起人承擔資本充實責任。按這個順序解決股東資本充實責任的問題，過程相對繁瑣，造成了司法資源的浪費。我國《公司法司法解釋（三）》有幾處提到了催告機制，但是沒有具體的法條予以專門規(guī)定。從保護債權人角度來說，構建催繳程序，使認繳的資本能夠確實到位，是我國公司資本制度變革后需要考慮的首要問題。[2]對股東欠繳出資額的催繳，應當由公司現(xiàn)行向欠繳出資的股東催繳，在催繳無效的情況下才能訴至人民法院，稱為前置程序。公司有權利向股東催繳其所認繳的出資額，體現(xiàn)了公司自治，所以催繳股東的出資額應當由公司先行做出?！叭绻晃锻ㄟ^訴訟進行催繳出資，將會浪費司法資源。”[3]注冊資本認繳制度的實施，就是賦予公司意思自治的理念，在認繳制度下設置催繳程序，優(yōu)于通過法院強行對出資不實股東提起訴訟，對股東的出資進行催繳，不僅可以維護公司資本充實，而且保護了債權人的債權，平衡多方的利益。（作者單位：天津商業(yè)大學）

參考文獻：

[1]黃耀文：《認繳資本制度下的債權人利益保護》，《政法論壇》2015年第1期。

[2]我國《公司法》第3條規(guī)定；“有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任：股份有限公司股東以其認購的股份對公司承擔責任。”

[3]胡田野：《公司法律裁判》，法律出版社，2012年版，第42頁。