羅維鵬

摘 要：在刑法裁量的過(guò)程中刑罰折抵此制度有這重大的意義及作用，是確定執(zhí)行刑罰的重要前提。它彌補(bǔ)了關(guān)于羈押剝奪人身自由的制度弊端，有效地銜接了刑事一體化的制度。但我國(guó)刑法學(xué)術(shù)界關(guān)于刑罰折抵的基本理論及實(shí)踐運(yùn)用的研究并沒(méi)有開展全面的探討，本文通過(guò)分析刑罰折抵的概述及存在的問(wèn)題進(jìn)行有期徒刑與拘役的刑罰折抵的問(wèn)題研究。

關(guān)鍵詞：有期徒刑；拘役；刑罰折抵；對(duì)策研究

一、刑罰折抵的概述

（一）刑罰折抵的內(nèi)涵

自從新中國(guó)成立開始，刑罰折抵便已經(jīng)在我國(guó)司法中廣泛的實(shí)踐和運(yùn)用，我國(guó)的兩部刑法法典及其它的相關(guān)司法部門與機(jī)關(guān)都做出了許多關(guān)于刑罰折抵的明確解釋及規(guī)定，由此可見刑罰折抵有著很重要的地位及其自身的適用性和復(fù)雜性的特征。但在有關(guān)于刑罰折抵的理論研究是很少見的，沒(méi)有很多有價(jià)值的研究闡述，也沒(méi)有深入的探討刑罰折抵的基本理論與實(shí)際運(yùn)用。這不利于解決刑罰折抵的相關(guān)問(wèn)題也不利于加深對(duì)刑法理論的進(jìn)一步探究，無(wú)法讓實(shí)際中展現(xiàn)出的問(wèn)題很好地運(yùn)用刑罰折抵來(lái)維護(hù)自己，所以關(guān)于刑罰折抵的研究是很有必要的。進(jìn)行刑罰折抵的基本理論研究或進(jìn)行實(shí)際應(yīng)用的分析在邏輯上都應(yīng)先研究刑罰折抵的內(nèi)涵及概念。刑罰折抵在刑法制度中有著很重要的地位，刑法中有關(guān)于其的規(guī)定都符合刑罰折抵的自身特征，有著一定的指導(dǎo)性，它體現(xiàn)出了刑法的公正及對(duì)人權(quán)的保障和人性關(guān)懷。

（二）刑罰折抵的制度邏輯

刑罰折抵在學(xué)理方面上講是指因某一件事實(shí)為基礎(chǔ)而被判定一定的強(qiáng)制剝奪及限制人身自由這一段時(shí)期間，抵消或換算所被判決的量刑制度。此制度設(shè)計(jì)的目的是明確出先行羈押與判決刑期間的平衡關(guān)系，通過(guò)此制度來(lái)確定最終形式判決書中的執(zhí)行完畢的日期。它可以被認(rèn)為是一種邏輯關(guān)系。形式判決所宣告的日期是刑罰折抵的前提，它的主要類型包括三種自由刑：管制、有期徒刑及拘役，以此為基礎(chǔ)執(zhí)行。但仍存在著對(duì)包括區(qū)間的爭(zhēng)議，有的觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)該還包括無(wú)期徒刑及死緩折抵為有期徒刑的情況，這種情況適用于刑罰折抵的制度，由此可以看出，對(duì)于刑罰折抵還有許多方面值得去研究和商榷。被告人和其辯護(hù)人在主張適用刑罰折抵制度時(shí)首先應(yīng)找到其法律基礎(chǔ)，有了基礎(chǔ)才能得到刑罰折抵的救濟(jì)，為法官判決是否適用提供一個(gè)依據(jù)。犯罪人所犯的危害性及危險(xiǎn)性無(wú)論多大，只要適用刑罰折抵就必須依法給予一定的抵消。法院判決后所得到執(zhí)行的具體時(shí)間，并不是指一個(gè)時(shí)間段，計(jì)算時(shí)可以轉(zhuǎn)換為一種數(shù)學(xué)公式的形式來(lái)計(jì)算出執(zhí)行完畢的日期，達(dá)成刑罰折抵的目的。

（三）刑罰折抵的價(jià)值構(gòu)造

法的價(jià)值便是在控制社會(huì)的過(guò)程中追求或增加價(jià)值，進(jìn)而彰顯出法的目的及基本取向，也指法自身所具備的價(jià)值，在實(shí)際中所表現(xiàn)出的實(shí)際應(yīng)用性。刑罰折抵的設(shè)計(jì)價(jià)值便是維護(hù)犯罪人的自由及人權(quán)，也充分銜接了刑事司法和執(zhí)行之間的關(guān)系，由此可見，刑罰折抵的價(jià)值應(yīng)得到充分的肯定。首先，刑罰折抵具有基礎(chǔ)性，刑事審判中經(jīng)常采用此司法技術(shù)，也因刑罰折抵的制度價(jià)值。犯罪人經(jīng)常運(yùn)用刑法來(lái)維護(hù)自己的人權(quán)，刑罰折抵制度的嚴(yán)謹(jǐn)性及刑法公正性得到越來(lái)越多的關(guān)注度。刑罰折抵將羈押先前所剝奪的自由考量和計(jì)算在量刑階段里，進(jìn)一步指出這一階段與刑期間的折抵關(guān)系，給予犯罪人的人權(quán)維護(hù)及自由保障。刑罰折抵與犯罪人的人權(quán)之間有著非比尋常的關(guān)系，有利于維護(hù)罪犯人的自由權(quán)利及人權(quán)保障，避免一事二罰的風(fēng)險(xiǎn)。刑罰折抵的制度設(shè)計(jì)在一定程度上減少了羈押剝奪自由的風(fēng)險(xiǎn)，很好地將程序法和實(shí)體法進(jìn)行了銜接，以上兩點(diǎn)便構(gòu)成了刑罰折抵的價(jià)值結(jié)構(gòu)。

二、有期徒刑與拘役的刑罰折抵存在的問(wèn)題

（一）刑期計(jì)算規(guī)定適用方面

現(xiàn)行刑法中三種有期自由刑的刑期都是從判決實(shí)施之日起開始計(jì)算的，交送到監(jiān)獄或其他執(zhí)行機(jī)關(guān)執(zhí)行之前罪犯通常是依法羈押在看守所中的。羈押是指在未判決執(zhí)行之前采取刑事拘留或逮捕等強(qiáng)制措施剝奪罪犯人的人身自由，羈押期限包括在刑罰折抵中也是世界各國(guó)都在實(shí)行的刑事規(guī)定。我國(guó)刑事司法在實(shí)踐的過(guò)程中，有一些被告人會(huì)因缺少相關(guān)的法律知識(shí)而未能得到相關(guān)羈押信息及相關(guān)的具體訴求，再加上司法程序人員對(duì)刑期計(jì)算方面沒(méi)有足夠的認(rèn)識(shí)這就會(huì)導(dǎo)致一些失誤及差錯(cuò)?？傮w上而言，雖然在刑事案件中包括羈押折抵在內(nèi)因?yàn)樾唐谟?jì)算錯(cuò)誤的案件總比例并不算高，但不可以忽略這些可以被避免的錯(cuò)誤，因?yàn)檫@些原本可以避免的錯(cuò)誤有可能會(huì)對(duì)被告人造成很大的傷害，這也會(huì)影響我國(guó)的司法公信力度。

（二）刑事羈押折抵刑期規(guī)定方面

為了減少和杜絕刑事案件中的刑期計(jì)算方面的錯(cuò)誤，必須培養(yǎng)司法人員的責(zé)任心也需要司法人員充分理解和適用羈押刑罰折抵的規(guī)定，合理解決其中所存在的困難。首先要知道羈押刑罰折抵制度的相關(guān)法律基礎(chǔ)，審前羈押是由于維護(hù)社會(huì)公共安全的功利性需要所制定的刑事強(qiáng)制措施，雖然不可避免地有著一些侵犯人權(quán)的嫌疑，但為了防止濫用先行羈押，造成對(duì)罪犯人的自由剝奪所制定了刑罰折抵的制度。羈押在我國(guó)刑事司法案件中屬于剝奪人身自由的狀況，而有期徒刑和拘役也屬于剝奪自由的刑罰，所以在刑事羈押的過(guò)程中存在著屬于限制自由的強(qiáng)制措施，如取保候?qū)?、監(jiān)視居住等期間是不能劃分在刑罰折抵制度中的。

三、有期徒刑與拘役的刑罰折抵問(wèn)題的對(duì)策研究

（一）刑事羈押折抵刑期的對(duì)策

上述容易導(dǎo)致差錯(cuò)的幾個(gè)問(wèn)題，在刑罰折抵的計(jì)算過(guò)程中可以通過(guò)司法人員熟練及細(xì)心地運(yùn)用相關(guān)規(guī)定就可以得到有效地避免，但仍有一些問(wèn)題存在，主要因?yàn)橄嚓P(guān)法律闡述的不明確，沒(méi)有相關(guān)司法機(jī)關(guān)解釋及規(guī)范性的規(guī)定，還有待探討及研究。根據(jù)刑罰折抵的基本概念，因行為事實(shí)當(dāng)事人被先行羈押后被判決有期自由刑罰，行政拘留已經(jīng)造成了人身自由的剝奪，所以應(yīng)當(dāng)運(yùn)用刑罰折抵制度。而強(qiáng)制戒毒等勞教措施是與刑事羈押等強(qiáng)制措施不同的，并不具備刑事處罰的性質(zhì)，所以在戒毒所強(qiáng)制戒毒等勞教措施是不屬于刑罰折抵制度中的。

（二）拘役與有期徒刑合并執(zhí)行方式

我國(guó)刑法所規(guī)定的主刑主要是拘役和有期徒刑兩種，當(dāng)同一個(gè)犯罪人被判決了多個(gè)不同的刑罰時(shí)，就需要按照刑法中的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行合并執(zhí)行。但我國(guó)并沒(méi)有相關(guān)刑法對(duì)其進(jìn)行規(guī)定及解釋，先存在關(guān)于拘役與有期徒刑合并執(zhí)法方式種類共包括四種形式：第一種，“分別執(zhí)行說(shuō)”是指犯罪人同時(shí)被判決了不同種的有期自由刑時(shí)要根據(jù)由重到輕的方法進(jìn)行分別執(zhí)行，這種操作方法更加方便并且有司法依據(jù)，我國(guó)司法實(shí)踐就是按照此方式進(jìn)行長(zhǎng)期的操作，這種數(shù)罪并罰的形式便是我國(guó)所主張的“有罪必罰”及“數(shù)罪數(shù)罰”的精神。第二種，“吸收說(shuō)”是指當(dāng)拘役和有期徒刑不同有期自由刑同時(shí)合并處罰時(shí)，應(yīng)根據(jù)重刑吸收輕刑的方式來(lái)執(zhí)行刑罰，這種處理方法簡(jiǎn)易可行，并且最高人民法院也給予了認(rèn)證。第三種，“折算說(shuō)”是指將不同種的有期自由刑折算到一起，按照限制加重的規(guī)則來(lái)決定形成一種較重的有期自由刑，但這種模式缺少一定的法律依據(jù)，缺乏一定的基礎(chǔ)，很有可能加重了犯罪人的處罰刑期。第四種，“折中說(shuō)”是指對(duì)于拘役和有期徒刑不采用絕對(duì)的并罰，而是按照一定的標(biāo)準(zhǔn)或根據(jù)實(shí)際情況采取不同的處理方式。（作者單位：四川大學(xué)）

參考文獻(xiàn)：

[1] 侯艷芳；劉傳領(lǐng).行政處罰與刑罰折抵的思考[J].山東審判，2008（02）：112-121.

[2] 林國(guó)；余如鋒.略論撤銷拘役緩刑與有期徒刑的數(shù)罪并罰——從陳靜盜竊案看我國(guó)數(shù)罪并罰制度之缺陷[J].中外企業(yè)家，2010（04）：134-145.

[3] 石經(jīng)海.論刑期折抵的若干問(wèn)題[J].法律科學(xué).西北政法學(xué)院學(xué)報(bào)，2004（06）：78-84.