近年來，在中國政府的主導(dǎo)下，中國大陸的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)及經(jīng)濟(jì)增長方式正在發(fā)生深刻的轉(zhuǎn)變，中國本土企業(yè)之間收購兼併的動(dòng)力越來越強(qiáng)勁，大陸資本市場的發(fā)展及收購制度的不斷完善也為企業(yè)之間的收購兼併提供了可靠的路徑及各項(xiàng)制度保障。

2015年8月31日，中國證監(jiān)會(huì)、財(cái)政部、國資委、銀監(jiān)會(huì)四部委聯(lián)合發(fā)佈《關(guān)於鼓勵(lì)上市公司兼併重組、現(xiàn)金分紅及回購股份的通知》，進(jìn)一步優(yōu)化了投資併購市場環(huán)境，中國企業(yè)兼併重組的步伐不斷加快。2015年度，中國大陸併購市場共完成了2，678起併購，併購總金額達(dá)1，680.29億美元，平均每起案例交易金額6，274.42萬美元（《清科2015年12月中國企業(yè)併購統(tǒng)計(jì)報(bào)告》）。2016年3月，中國大陸併購市場共完成了230起併購，其中披露金額的有156起，交易總金額約為126.96億美元，平均每起案例資金規(guī)模約8，138.17萬美元（《清科2016年3月中國併購企業(yè)統(tǒng)計(jì)報(bào)告》）。

拆紅籌某上市公司重大資產(chǎn)重組專案

近期，筆者帶領(lǐng)團(tuán)隊(duì)完成了某非上市公司借殼上市的專案。本案例是目前中國大陸資本市場非上市公司收購上市公司的一個(gè)具有代表性的典型案例。該非上市公司是大陸目前制藥行業(yè)擁有全劑型、品種數(shù)量最多的制藥企業(yè)之一，而該上市公司是一家於深圳證券交易所掛牌上市的公司。

2014年，該非上市公司啟動(dòng)A股上市計(jì)畫，筆者即帶領(lǐng)團(tuán)隊(duì)即開始為本次重大資產(chǎn)重組提供法律服務(wù)。在中介機(jī)構(gòu)的協(xié)助和參與下，交易雙方開始協(xié)商重大資產(chǎn)重組事宜。經(jīng)過數(shù)輪談判，雙方就重組方案達(dá)成一致，即非上市公司的股東以持有的該非上市公司全部股權(quán)經(jīng)評(píng)估後作價(jià)約70億元人民幣認(rèn)購上市公司新發(fā)行的股票，從而實(shí)現(xiàn)借殼上市。

重組方案基本確定後遇到了一個(gè)關(guān)鍵而又重大的問題。該非上市公司曾經(jīng)計(jì)畫赴香港上市，實(shí)際控制人在開曼、維爾京群島設(shè)立了一系列海外公司，持有香港公司的股權(quán)，並通過香港公司持有該非上市公司的股權(quán)，形成了「紅籌架構(gòu)」。按照中國證監(jiān)會(huì)《首次公開發(fā)行股票並上市管理辦法》的規(guī)定及中國證監(jiān)會(huì)的審核要求，擬上市公司應(yīng)當(dāng)股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰，因此借殼上市前應(yīng)當(dāng)拆除紅籌架構(gòu)。拆除紅籌架構(gòu)問題複雜、涉及面廣，主要問題包括償還境外借款的資金來源問題、資金出境涉及的稅務(wù)問題、股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及的商務(wù)部門、工商管理、外匯管理及稅務(wù)部門的審批流程安排等問題。

由於問題複雜，各方意見不一，方案不斷反復(fù)，經(jīng)過數(shù)月的研究和協(xié)商，最終在筆者的主導(dǎo)下，確定了符合法律規(guī)定並照顧到各方要求的方案，並全程指導(dǎo)，最終順利拆除了紅籌架構(gòu)。筆者帶領(lǐng)的律師團(tuán)隊(duì)專業(yè)、高效的服務(wù)為本項(xiàng)目的成功奠定了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。

外商併購內(nèi)資企業(yè)的興盛

隨著中國大陸境內(nèi)投資環(huán)境及外資監(jiān)管體系的不斷完善和成熟，外商投資也是日益興盛，從最初的綠地投資發(fā)展到了目前的外資併購。根據(jù)中國發(fā)展與改革委員會(huì)披露的數(shù)據(jù)，2015年1至12月，以併購方式設(shè)立外商投資企業(yè)1，466家，實(shí)際使用外資金額177.7億美元，同比分別增長14.4%和137.1%，併購在實(shí)際使用外資中所占比重由2014年6.3%上升到2015年的14.1% （參見《中國經(jīng)濟(jì)網(wǎng)》）。

併購活躍，就更要熟稔相關(guān)法規(guī)。中國大陸資本市場關(guān)於企業(yè)併購的主要法律規(guī)定為《上市公司收購管理辦法》（下稱：「《收購管理辦法》」）和《重大資產(chǎn)重組管理辦法》（下稱：「《重組管理辦法》」）。

《收購管理辦法》由中國證監(jiān)會(huì)頒佈，2006年9月1日開始實(shí)施，2014年10月23日最新修訂，對(duì)上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)做出了規(guī)定。《收購管理辦法》規(guī)定了要約收購及協(xié)議收購兩種收購方式，要約收購是指收購人通過向被收購公司所有股東發(fā)出要約，收購所有股東持有的被收購公司全部或部分股權(quán)；協(xié)議收購是指收購人與被收購公司的股東協(xié)商一致，以協(xié)議方式收購被收購公司全部或部分股權(quán)。收購人協(xié)議收購上市公司股份超過30%的，其中超過30%的部分，應(yīng)當(dāng)以要約方式進(jìn)行。符合一定條件的，收購人可以向證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)免於以要約方式進(jìn)行收購。

《重組管理辦法》由中國證監(jiān)會(huì)頒佈，2008年5月18日開始實(shí)施，2014年11月23日最新修訂，對(duì)上市公司及其控股或者控制的公司在日常經(jīng)營活動(dòng)之外購買、出售資產(chǎn)或者通過其他方式進(jìn)行資產(chǎn)交易達(dá)到規(guī)定的比例，導(dǎo)致上市公司的主營業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、收入發(fā)生重大變化的資產(chǎn)交易行為做出了規(guī)定?！吨亟M管理辦法》規(guī)定了上市公司實(shí)施重大資產(chǎn)重組的原則、標(biāo)準(zhǔn)及實(shí)施程序。上市公司進(jìn)行重大資產(chǎn)重組由證券交易所進(jìn)行審核，如果重大資產(chǎn)重組構(gòu)成借殼上市的，應(yīng)當(dāng)提交中國證監(jiān)會(huì)審核。