作者簡介：徐崢（1989.10-），四川成都人，畢業(yè)于西南石油大學(xué)法學(xué)院，現(xiàn)為四川品森律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)律師，研究方向：婚姻法、合同法、公司法等民商事法律法規(guī)。

摘要：在我國《婚姻法》中，夫妻財產(chǎn)約定制具有很重要的地位。但是我國現(xiàn)行立法中關(guān)于夫妻約定財產(chǎn)制的相關(guān)規(guī)定仍存在諸多問題，使其在實踐中缺乏可操作性，易引起爭議，為司法實踐帶來很多不便。本文便以此為立足點，本文便以此為立足點，對我國夫妻約定財產(chǎn)制的基本內(nèi)容和現(xiàn)行立法兩方面進(jìn)行闡述，剖析我國夫妻約定財產(chǎn)制的立法缺失，在前人研究的基礎(chǔ)上，力求在進(jìn)一步完善我國夫妻約定財產(chǎn)制方面提出一些合理化的建議。來完善和加強(qiáng)《婚姻法》的內(nèi)容和制度建設(shè)。

關(guān)鍵詞：夫妻約定財產(chǎn)制；立法現(xiàn)狀；立法缺失；完善建議

一、夫妻約定財產(chǎn)制研究的背景及意義

改革開放以來隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的平穩(wěn)快速發(fā)展，工業(yè)化和城市化建設(shè)的步伐不斷加快，人們生活水平質(zhì)量不斷提高，普通民眾的價值觀念和婚姻家庭觀念都隨之發(fā)生了重大變化，傳統(tǒng)思想觀念正悄然被現(xiàn)代的、理智的、獨立的法制觀念所取代。體現(xiàn)在婚姻家庭中，就是婚姻家庭財產(chǎn)日趨豐富，物質(zhì)生活水平的不斷提高，使得越來越多的婚姻當(dāng)事人陷入到對夫妻財產(chǎn)如何處理的問題上了。更多夫妻以契約形式約定財產(chǎn)關(guān)系，夫妻約定財產(chǎn)制內(nèi)容的完善和加強(qiáng)越來越受到人們的關(guān)心和重視。這對于婚姻家庭生活的和諧穩(wěn)定、社會經(jīng)濟(jì)的平穩(wěn)快速發(fā)展及婚姻財產(chǎn)問題的合理化處理具有相當(dāng)大的價值和意義。所以，對夫妻約定財產(chǎn)制中仍存在的不足和問題的探討與研究是目前亟待解決的問題。

二、夫妻約定財產(chǎn)制國內(nèi)外研究現(xiàn)狀以及成果

（一）國內(nèi)研究現(xiàn)狀

我國第一部《婚姻法》——1950年《婚姻法》對夫妻約定財產(chǎn)制并沒有做出相關(guān)規(guī)定。夫妻有約定財產(chǎn)的權(quán)利在當(dāng)時不被國家所承認(rèn)，夫妻約定財產(chǎn)與合當(dāng)時計劃經(jīng)濟(jì)體制下的國情也不符合。

在1980年9月第二部《婚姻法》中，才對夫妻約定財產(chǎn)做一些相關(guān)闡述。這是伴隨著改革開放市場經(jīng)濟(jì)不斷發(fā)展帶來的成果，在婚姻立法上具有極其重要的意義。不過它只是用“但書”做了規(guī)定，這不難看出在1980年《婚姻法》中只是象征性的賦予了公民夫妻財產(chǎn)約定的權(quán)利，但過于原則化，在現(xiàn)實生活中難以進(jìn)行實際操作，但規(guī)避法律的約定無效。”進(jìn)一步明確了夫妻財產(chǎn)約定的形式，這有效的解決了司法實踐中過程中所遇到的遇到的一些現(xiàn)實問題。

值得注意的是，《婚姻法》在2001年4月28日人大常委會上通過修正案，對1980年《婚姻法》中夫妻約定財產(chǎn)制的立法內(nèi)容有較大力度的修改，其內(nèi)容得到了很大的擴(kuò)展。最顯著的從以前的“但書”獨立成為第十九條。在《婚姻法》第十九條中規(guī)定：“夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。沒有約定或約定不明確的，適用本法第十七條、第十八條的規(guī)定?！惫べY，獎金；生產(chǎn)、經(jīng)營的收益，知識產(chǎn)權(quán)的收益，其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財產(chǎn)。”一方專有的生活用品；其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財產(chǎn)?！?/p>

（二）國外研究現(xiàn)狀

在國外大多數(shù)國家對于夫妻約定財產(chǎn)制奉行約定大于法定的原則。大致的可以歸納為兩種立法模式：

一是限制（選擇）式的約定財產(chǎn)制。德國、瑞士等采取這種立法模式。其立法模式的基本特點：設(shè)置幾種典型的夫妻財產(chǎn)制供當(dāng)事人從中選擇，法律規(guī)定之外自行約定和創(chuàng)設(shè)是不被允許的。

二是任意（獨創(chuàng)）式的約定財產(chǎn)制。韓國、波蘭等采取這種立法模式。其立法模式的基本特點：設(shè)置幾種典型的夫妻財產(chǎn)制供當(dāng)事人從中選擇，但是對于約定的內(nèi)容只要不違反法律的一般規(guī)定或公序良俗的前提下，法律規(guī)定之外自行約定和創(chuàng)設(shè)是被允許的。

三、我國現(xiàn)行夫妻約定財產(chǎn)制存在的問題

（一）夫妻約定財產(chǎn)制度在現(xiàn)實中未獲得應(yīng)有的法律地位

《婚姻法》第十九條規(guī)定：“沒有約定或約定不明的，適用法定財產(chǎn)制”。從法律規(guī)定來看，夫妻約定財產(chǎn)制已經(jīng)擁有等同甚至超越法定財產(chǎn)制的地位。但立法與實踐存在一定程度的脫節(jié)，在現(xiàn)實生活復(fù)雜的夫妻財產(chǎn)狀況下，現(xiàn)行的法律規(guī)定很難適應(yīng)。限制了當(dāng)事人的意思自治。加之民眾法律素養(yǎng)普遍偏低，對法律法規(guī)認(rèn)識不足，加之法律宣傳力度不夠，有相當(dāng)一部分民眾雖知有夫妻約定財產(chǎn)制，但不知如何實際運用。這也表明雖然我國經(jīng)濟(jì)實力不斷增強(qiáng)，我國國民的整體素質(zhì)還有待提高。還有一部分民眾甚至根本不知有此制度，對其內(nèi)容更是知之甚少，更何談運用其維護(hù)自身權(quán)益?？梢娔壳拔覈诹⒎▽用嬷皇墙o了夫妻約定財產(chǎn)制一個較為朦朧的框架，在現(xiàn)實生活中往往無法按照立法者的良好意愿得以施行。夫妻約定財產(chǎn)制法律內(nèi)容的不斷完善和地位的提升需要受到立法者的重視。

（二）封閉、選擇式的立法模式

我國目前采取的立法模式是封閉、選擇式的。一般共同制、分別財產(chǎn)制和限定共同制是我國目前主要的三種夫妻財產(chǎn)制度。也是目前當(dāng)事人選擇處理夫妻間財產(chǎn)關(guān)系的主要制度。在我國現(xiàn)行法律規(guī)定中暫未明確是否允許婚姻當(dāng)事人自由創(chuàng)設(shè)新的財產(chǎn)制度，因此超出法律規(guī)定范圍的夫妻財產(chǎn)約定通常不被法律承認(rèn)，不具法律效應(yīng)的，對當(dāng)事人也無拘束力。

但在司法實務(wù)界，普遍認(rèn)為夫妻約定財產(chǎn)制立法是開放式的，只要不違背民法的基本原則，當(dāng)事人進(jìn)行財產(chǎn)約定時可以在一定程度上自由創(chuàng)設(shè)。學(xué)界和實務(wù)界在認(rèn)識上的分歧毫無疑問在實踐運用中產(chǎn)生了諸多阻力和困擾。

（三）未明確規(guī)定訂約主體及其訂約能力

夫妻訂立財產(chǎn)約定的行為作為一種民事法律行為，應(yīng)當(dāng)遵守《民法通則》、《合同法》中對訂約主體的相關(guān)規(guī)定。即訂立約定時，夫妻必須是完全民事行為能力人。但夫妻財產(chǎn)約定作為同時具有人身屬性和財產(chǎn)屬性的特殊契約，《婚姻法》還應(yīng)考慮到對特殊主體的訂約要求作出相關(guān)規(guī)定，避免法律適用的混亂以及糾紛的滋生的問題。但目前在我國的《婚姻法》中沒有對訂約的主體作出明確規(guī)定，尤其是沒有規(guī)定夫妻雙方在婚后可能因精神等因素導(dǎo)致行為能力的喪失，成為無行為能力人或限制行為能力人之后其訂約權(quán)利如何保護(hù)。

（四）未明確規(guī)定訂約時間和生效時間

根據(jù)立法精神和法律的一般原則可以推知，婚姻當(dāng)事人對于婚姻關(guān)系存續(xù)期間和婚后部分婚前財產(chǎn)所取得的財產(chǎn)均可進(jìn)行約定。但問題在于，普通民眾很難理解這樣的立法精神，其后果必然是民眾在完成具體法律行為時的迷茫和非理性，造成了爭議和糾紛的滋生。

四、對完善我國夫妻約定財產(chǎn)制的建議

（一）進(jìn)一步確立夫妻約定財產(chǎn)制的法律地位

筆者認(rèn)為，在立法中對于夫妻約定財產(chǎn)制應(yīng)當(dāng)作出更加具體、明確的概括性規(guī)定。該概括性規(guī)定應(yīng)當(dāng)作為一個獨立的法條規(guī)定約定的要件、約定的生效、約定的變更和撤銷等內(nèi)容，能夠?qū)Ψ蚱挢敭a(chǎn)約定制的適用起到統(tǒng)領(lǐng)和指導(dǎo)作用。

（二）明確訂約主體及其訂約能力

夫妻或擬結(jié)為夫妻婚姻當(dāng)事人為夫妻約定財產(chǎn)制的主體需要明確，應(yīng)當(dāng)規(guī)定未婚同居或有配偶又與他人同居的當(dāng)事人雙方不能成為訂約的主體，不具備締結(jié)夫妻財產(chǎn)約定的行為能力。其同居期間簽訂財產(chǎn)處分協(xié)議的效力，應(yīng)依照一般民事行為來認(rèn)定。

但是如果夫妻雙方在婚后因精神失常或其他因素成為無行為能力人或限制行為能力人而導(dǎo)致主體喪失行為能力的情況，這種情況能否適用《民法通則》代理制度締結(jié)夫妻財產(chǎn)約定協(xié)議，目前在學(xué)界有不同的觀點和看法。“依此規(guī)定可以看出，代理人除對離婚訴訟中的純身份行為不得代理，對于離婚訴訟中諸如財產(chǎn)分割問題等當(dāng)然可以代為施行。在這種情況下，應(yīng)當(dāng)允許其作出對喪失行為能力主體有利的財產(chǎn)約定。有效擺脫了依法締結(jié)財產(chǎn)約定協(xié)議之后一方因喪失行為能力而只能適用法定財產(chǎn)制的困境。

（三）明確訂約時間和生效時間

夫妻間的財產(chǎn)約定協(xié)議可以在婚姻存續(xù)期間做出，也可以在婚后做出。但應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定不得在婚前進(jìn)行夫妻財產(chǎn)約定。由于夫妻財產(chǎn)約定從屬于夫妻人身關(guān)系，若使其生效的基礎(chǔ)關(guān)系——婚姻關(guān)系不存在的話，很顯然夫妻財產(chǎn)約定是無法發(fā)揮其效力的。如此規(guī)定，對夫妻約定財產(chǎn)制在約定時間方面作了完善，體現(xiàn)了法律的嚴(yán)謹(jǐn)，更加有利于維護(hù)夫妻合法財產(chǎn)權(quán)益。

（四）增設(shè)夫妻財產(chǎn)約定的變更和撤銷程序

在現(xiàn)實家庭婚姻生活中，在因主觀或客觀發(fā)生重大變化時，繼續(xù)履行會顯失公平時，夫妻雙方或一方可以通過法定撤銷和約定撤銷兩種方式對原約定協(xié)議進(jìn)行變更或撤銷。

雙方當(dāng)事人可以通過擬結(jié)新協(xié)議進(jìn)行約定變更或撤銷原協(xié)議。該協(xié)議不得損害第三人合法權(quán)益，不得逃避法律強(qiáng)制性規(guī)定。原財產(chǎn)協(xié)議經(jīng)過公證或登記的，新的變更或撤銷協(xié)議也應(yīng)當(dāng)進(jìn)行登記。

（五）建立完善的登記、公示程序

如今多數(shù)國家的民法典對夫妻財產(chǎn)約定都進(jìn)行夫妻財產(chǎn)約定登記，并進(jìn)行公示，任何第三人都可查明夫妻間的財產(chǎn)約定，從而大大實現(xiàn)了交易安全。我國并無明確規(guī)定夫妻約定財產(chǎn)的登記制度，在涉及第三人交易時法律只規(guī)定夫妻當(dāng)事人一方在明知或應(yīng)知的情況下才可以對抗第三人。

根據(jù)我國目前國情，婚姻當(dāng)事人在訂立婚前財產(chǎn)約定時，可以到公證機(jī)關(guān)辦理公證，并于婚姻登記時并向婚姻登記機(jī)關(guān)提交公證書，登記備案。這有利于對夫妻雙方的合法權(quán)益進(jìn)行保障，對處理夫妻財產(chǎn)糾紛提供可靠的途徑。有利于社會穩(wěn)健發(fā)展和家庭和睦關(guān)系的構(gòu)建。對我國國民素質(zhì)的提高和法治社會構(gòu)建具有重大意義。但現(xiàn)實生活中人們受傳統(tǒng)文化影響深刻，而家文化是中國傳統(tǒng)文化的核心文化，譬如“家才不外露”一直潛移默化的影響著人們的思想，這種思想在大多數(shù)的群體中根生蒂固，因此，公示夫妻財產(chǎn)約定讓任何第三人都能夠到專門機(jī)關(guān)查閱的制度，目前在我國在很大程度上還難以實現(xiàn)，也是不被民眾普遍接受的，以后在加強(qiáng)和完善登記、公示程序上更是困難重重，需要每個公民思想觀念的轉(zhuǎn)變和全社會共同的努力。

五、結(jié)論

夫妻約定財產(chǎn)制是時代的產(chǎn)物，它的不斷發(fā)展和完善體現(xiàn)了時代的烙印。夫妻約定財產(chǎn)制在立法中的確立和發(fā)展，其客觀的需求性和現(xiàn)實意義越來越重要，隨著人們物質(zhì)生活水平的不斷提高，家庭財產(chǎn)狀況復(fù)雜化、多樣化的趨勢不斷加劇，夫妻約定財產(chǎn)制的確立和亟待完善在很大程度上為婚姻當(dāng)事人解決各方財產(chǎn)糾紛時提供了可靠的保障。尊重了公民在處理財產(chǎn)問題糾紛時的自主權(quán)利，也確保了當(dāng)事人意思自治的法律原則，有利于保護(hù)和促進(jìn)個體、私營經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展，這既滿足婚姻家庭處理財產(chǎn)權(quán)益的特殊需要，又維護(hù)每個公民的合法權(quán)益。

值得一提的是，當(dāng)今世界上大部分國家在立法中對夫妻約定財產(chǎn)制的重視程度越來越高，越來越多的法學(xué)專家在這一領(lǐng)域的研究也卓有成效。不過受制于傳統(tǒng)思想、立法模式、等諸多原因，我國目前對于夫妻約定財產(chǎn)制的立法還停留在最初階段，即使在2001年《婚姻法》修正案對夫妻約定財產(chǎn)制做了進(jìn)一步完善和補(bǔ)充，但是已然很難跟得上當(dāng)今時代發(fā)展的步伐。鑒于此，筆者試圖在前輩的研究基礎(chǔ)上，對國外先進(jìn)的立法經(jīng)驗就行研究，結(jié)合我國國情，取長補(bǔ)短，在夫妻財產(chǎn)約定制度之中存在的相關(guān)問題上提出自己的一些看法和建議，為夫妻財產(chǎn)約定制度在我國的發(fā)展和完善貢獻(xiàn)一份自己的力量，夫妻約定財產(chǎn)制的發(fā)展和完善是一個漫長而艱辛的過程，我國無論在立法還是實踐中都還有很長的路要走。衷心希望立法機(jī)關(guān)對于夫妻約定財產(chǎn)制度的立法能夠引起更高的重視，讓婚姻更美好，讓家庭更穩(wěn)定，讓社會更和諧，努力實現(xiàn)依法治國，促進(jìn)社會的文明進(jìn)步和長治久安。（作者單位：品森律師事務(wù)所）

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