白牧蓉

(蘭州大學(xué) 法學(xué)院，蘭州 730030)

互聯(lián)網(wǎng)理財賬戶的法律性質(zhì)與監(jiān)管問題研究

白牧蓉

(蘭州大學(xué) 法學(xué)院，蘭州 730030)

出于金融安全的考慮，我國長期保持著金融業(yè)分業(yè)經(jīng)營及監(jiān)管的狀態(tài)，典型體現(xiàn)之一即委托理財類業(yè)務(wù)受到嚴格的資格限制。隨著改革的推進，監(jiān)管部門逐步放開了各類金融機構(gòu)的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)范圍。同時，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)利用其眾多客戶賬戶資源進軍金融業(yè)，金融機構(gòu)則通過電子商務(wù)手段進行集合投資理財?shù)犬a(chǎn)品的銷售，其中以信托為實質(zhì)的法律關(guān)系在互聯(lián)網(wǎng)作用下有了更多的承載體與中間平臺。作為投資者權(quán)益的綜合體現(xiàn)及連接法律關(guān)系的重要媒介，投資者理財賬戶的建立與管理在信息時代愈發(fā)重要，其相應(yīng)法律問題也日益凸顯。本文通過分析以互聯(lián)網(wǎng)為媒介的投資者理財賬戶的背景與價值，探究其法律性質(zhì)與定位，對該類賬戶的管理與監(jiān)管提出一系列制度性建議。

互聯(lián)網(wǎng)金融;委托理財;投資者賬戶;投資者權(quán)益；法律風(fēng)險

信息時代的來臨使現(xiàn)代人的日常活動與互聯(lián)網(wǎng)息息相關(guān)。在完成任何需要信息溝通的活動時，與以往的物理渠道相比，網(wǎng)絡(luò)和終端設(shè)備更受人們的青睞。而互聯(lián)網(wǎng)賬戶的建立與使用是這些活動中必不可少的因素。除了社交通訊等常用賬戶之外，投資者網(wǎng)絡(luò)理財賬戶在現(xiàn)代金融活動中的運用更是獨具特色，其不僅具有網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)的基本屬性，更承載著投資者的現(xiàn)實金融活動與各方面的權(quán)利。近些年來我國的互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新與監(jiān)管層對資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的逐步放開意味著網(wǎng)絡(luò)理財賬戶正在得到更為廣泛的應(yīng)用，其涉及的法律問題也日益凸顯。

一、互聯(lián)網(wǎng)理財賬戶的背景與價值分析

賬戶是伴隨著貨幣出現(xiàn)的，早期賬戶的存在價值僅僅是銀行為存款者記錄存款數(shù)額變化的工具。隨著金融產(chǎn)業(yè)的持續(xù)發(fā)展，賬戶的種類日益豐富，出現(xiàn)了證券賬戶、保險賬戶、醫(yī)療賬戶等等，賬戶成為消費者乃至每一位公民參與經(jīng)濟活動的重要媒介。進入互聯(lián)網(wǎng)信息時代之后，傳統(tǒng)的賬本賬戶轉(zhuǎn)化成為電子賬戶，賬戶的支付功能也得到了極大程度的發(fā)掘，而電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)的快速發(fā)展，更使賬戶的功能與價值得到了更進一步的豐富和完善。

國泰君安董事長萬建華提出“得賬戶者得天下”的論斷，他將賬戶比作“檔案袋”和“保險柜”。*參見萬建華. 《金融E時代——數(shù)字化時代的金融變局》，北京：中信出版社，2013年，145頁。這意味著賬戶具有信息與貨幣的雙重價值，前者指無論在銀行、券商、社交網(wǎng)站還是電子商務(wù)平臺提供的服務(wù)中，每一個消費者開設(shè)賬戶時都會在賬戶運營者的系統(tǒng)中留下關(guān)聯(lián)其賬戶的身份信息。在網(wǎng)絡(luò)實名制的前提下，賬戶包含的信息包括個人用戶姓名、地址、電話號碼、電子郵箱地址等真實個人信息，賬戶運營者可以通過這些信息對應(yīng)到每一個賬戶背后真實的個體。后者指客戶與賬戶運營者直接發(fā)生經(jīng)濟活動時賬戶中貨幣數(shù)字的變化，代表著每個客戶在任一時點賬戶中的物質(zhì)價值，保存在運營者提供的賬戶“保險柜”里。

可見，在如今的信息經(jīng)濟時代，網(wǎng)絡(luò)賬戶不再僅僅是用戶連接互聯(lián)網(wǎng)進行一些活動的身份憑證，也不僅僅是每個個體通過互聯(lián)網(wǎng)參與經(jīng)濟活動的簡單記錄，更是包括信息與貨幣雙重價值的綜合載體，既是企業(yè)與客戶交流信息的主要渠道，也是企業(yè)挖掘客戶價值的直接途徑。倘若運營者對其擁有的賬戶進行分析，可以清晰得出客戶的資金實力、活躍程度、消費習(xí)慣等種種信息，這些信息將成為平臺運營者的珍貴資源，有助于其開展各類業(yè)務(wù)。

眾多擁有龐大的客戶群、大量信息資源與技術(shù)優(yōu)勢的互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)用行動證明了上述論斷，例如行業(yè)翹楚支付寶的快捷登錄、快捷支付與“余額寶”等業(yè)務(wù)，充分發(fā)揮了其擁有賬戶數(shù)目龐大的優(yōu)勢，成功進軍金融業(yè)務(wù)，一定程度上引領(lǐng)了互聯(lián)網(wǎng)金融的浪潮，而其他擁有賬戶優(yōu)勢的平臺企業(yè)也紛紛參與其中。

互聯(lián)網(wǎng)金融的核心并非互聯(lián)網(wǎng)，而是金融，如火如荼的創(chuàng)新改變的是實現(xiàn)金融的方式而非金融本身。信息不對稱的問題、交易成本的因素在互聯(lián)網(wǎng)金融時代仍將存在，法律監(jiān)管也同樣不可或缺甚至更為重要。筆者認為，就我國金融市場而言，未來相當(dāng)長的階段里互聯(lián)網(wǎng)不會取代傳統(tǒng)金融渠道，而是兩者相互競合及補充。為了應(yīng)對正在到來的源于互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的強大競爭，券商積極應(yīng)對的主要方法就是進行業(yè)務(wù)重心的轉(zhuǎn)移與模式的變革，而核心做法即運用互聯(lián)網(wǎng)渠道建立并妥善管理投資者的綜合理財電子賬戶。

理財賬戶是銀行、證券交易、基金買賣、期貨交易賬戶的統(tǒng)稱，適用于對投資理財有需求的個人或機構(gòu)投資者，是能通過對資金或證券進行操作達到保值增值目的的各類賬戶。以券商為例，2012年頒布的《證券公司客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理辦法》授予了證券公司申請開立的投資理財賬戶可運用資金投向股票(包括A股、B股、H股等)、債券(包括國債、企業(yè)債、公司債等)、期貨(包括金融期貨如股指期貨、外匯期貨等，商品期貨如黃金期貨、農(nóng)產(chǎn)品期貨等)等一系列的證券產(chǎn)品及組合進行投資理財?shù)臋?quán)利。*詳見《證券公司客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理辦法》第十四條 證券公司辦理集合資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，可以設(shè)立限定性集合資產(chǎn)管理計劃和非限定性集合資產(chǎn)管理計劃。 限定性集合資產(chǎn)管理計劃資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)主要用于投資國債、債券型證券投資基金、在證券交易所上市的企業(yè)債券、其他信用度高且流動性強的固定收益類金融產(chǎn)品；投資于股票等權(quán)益類證券以及股票型證券投資基金的資產(chǎn)，不得超過該計劃資產(chǎn)凈值的20%，并應(yīng)當(dāng)遵循分散投資風(fēng)險的原則。 非限定性集合資產(chǎn)管理計劃的投資范圍由集合資產(chǎn)管理合同約定，不受前款規(guī)定限制。自此以后，資產(chǎn)管理及其網(wǎng)絡(luò)化將成為券商的核心業(yè)務(wù)。該業(yè)務(wù)的進一步發(fā)展即泛資管時代的互聯(lián)網(wǎng)渠道拓寬，是券商等各類傳統(tǒng)金融機構(gòu)與互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)競爭客戶資源的過程。通過互聯(lián)網(wǎng)為投資者建立獨有的綜合理財賬戶，量身定做全投資的理財產(chǎn)品，業(yè)務(wù)范圍包括研發(fā)與咨詢、投資標(biāo)的選擇以及針對不同風(fēng)險偏好投資者的產(chǎn)品設(shè)計，從而形成完整的資管鏈。券商在價格制定與衍生品選擇等方面具有天然優(yōu)勢，這些優(yōu)勢可以通過網(wǎng)絡(luò)這一便捷的渠道成為投資者的收益來源。

可見，互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新活動中，賬戶的掌握與管理對金融機構(gòu)參與市場競爭的作用至關(guān)重要，資本市場中，賬戶將是每一個投資者綜合理財與資產(chǎn)管理的出發(fā)點，在我國證券公司創(chuàng)新轉(zhuǎn)型活動中，國泰君安作為推進綜合理財賬戶服務(wù)的領(lǐng)軍機構(gòu)，提出了“綜合”與“支付”的創(chuàng)新設(shè)想，力求整合業(yè)務(wù)與賬戶系統(tǒng)，以高效資金結(jié)算與便捷的支付功能為基礎(chǔ)，實現(xiàn)投資者各類投資理財與資產(chǎn)管理等業(yè)務(wù)的集成。這一類綜合理財賬戶系統(tǒng)通過互聯(lián)網(wǎng)提供服務(wù)，以網(wǎng)絡(luò)賬戶為管理賬戶，以實體賬戶為基礎(chǔ)賬戶，同時與銀行及第三方支付機構(gòu)合作開通支付功能，用戶只需登錄一次，便可以完成證券交易、基金交易、現(xiàn)金管理、資產(chǎn)管理等一系列的投資活動，在證券賬戶上進行跨行資金劃撥，實現(xiàn)還款、消費與綜合支付等各類功能。*參見彭潔云. 《大型券商迎戰(zhàn)互聯(lián)網(wǎng)金融 國泰君安“超級賬戶”探索理財2.0》，《第一財經(jīng)日報(上海)》，2013年12月19日，轉(zhuǎn)自網(wǎng)易財經(jīng)， 源地址：http://money.163.com/13/1219/01/9GDVHH5P00253B0H.html

制度的松綁使以上創(chuàng)新活動成為可能，包括凈資本限制的放松，券商集合資產(chǎn)管理產(chǎn)品改為備案制，放開券商自營投資范圍限制，允許證券公司代銷金融產(chǎn)品等?？梢姛o論現(xiàn)有的傳統(tǒng)金融機構(gòu)，還是已經(jīng)取得或即將取得牌照的互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)，都正在依據(jù)自身的能力籌謀互聯(lián)網(wǎng)綜合理財賬戶相關(guān)業(yè)務(wù)的開展，而在此類創(chuàng)新業(yè)務(wù)的運行中，為了更好的發(fā)展金融市場，保護投資者的權(quán)益，投資者網(wǎng)絡(luò)賬戶的法律性質(zhì)與法律地位，參與者的法律關(guān)系與權(quán)利義務(wù)，運營者對賬戶的管理制度，監(jiān)管者的監(jiān)管措施與立法者對現(xiàn)有規(guī)則的完善，都值得深入探討和研究。

二、網(wǎng)絡(luò)投資賬戶的法律地位分析

無論是電子商務(wù)平臺與第三方支付平臺注冊的可用來購買投資產(chǎn)品的賬戶，在金融機構(gòu)開立的網(wǎng)絡(luò)交易賬戶、投資理財賬戶，還是現(xiàn)在與未來在提供投資服務(wù)的信息平臺、門戶網(wǎng)站與社交網(wǎng)站設(shè)立的可用來進行投資理財?shù)木W(wǎng)絡(luò)賬戶，都具有一定的財產(chǎn)權(quán)與人身權(quán)的雙重屬性，同時具備著權(quán)益載體、交易平臺、投資工具與價值依托等功能。

(一)網(wǎng)絡(luò)理財賬戶是投資者權(quán)益的載體

投資者通過互聯(lián)網(wǎng)進行理財產(chǎn)品交易從而實現(xiàn)投資目的，其權(quán)益既包括投資知情權(quán)、收益權(quán)、資產(chǎn)安全利益等信托受益人的權(quán)益，同時也包括隱私權(quán)、商業(yè)秘密等其他權(quán)利類型，兼具財產(chǎn)與精神屬性，而網(wǎng)絡(luò)投資賬戶則承載著上述投資者權(quán)益。這類賬戶與電子郵件賬戶、社交通訊賬戶、網(wǎng)絡(luò)游戲賬戶等網(wǎng)絡(luò)賬戶有類似之處，如獨占性、永久性、互聯(lián)性、可使其增值性等特征，都具有網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)的相應(yīng)屬性。但與一般網(wǎng)絡(luò)賬戶不同的是，投資賬戶屬于實名制賬戶，同時具有商業(yè)賬戶的特點，且承載著虛擬空間之外更多更復(fù)雜的財產(chǎn)與人身價值。

首先，投資賬戶是投資者行使知情權(quán)的途徑。投資人對投資的知情權(quán)主要依靠其委托的資產(chǎn)管理者進行充分的信息披露與風(fēng)險揭示。投資賬戶是投資者實時了解自己的資金運用情況與資產(chǎn)價值的主要途徑，只有通過對賬戶的操作與查看，投資者才能及時知曉自己的投資損益情況。

第二，投資賬戶是投資者在資產(chǎn)管理這一信托關(guān)系中實現(xiàn)受益人收益權(quán)的重要工具。投資者通過對網(wǎng)絡(luò)賬戶的操作，遠程委托受托人及銀行托管賬戶進行投資活動，由此實現(xiàn)其資金收益權(quán)利。

第三，網(wǎng)絡(luò)投資賬戶是防止投資者資產(chǎn)安全利益遭受侵害的重要屏障。網(wǎng)絡(luò)賬戶關(guān)系到投資者投入的大量真實資產(chǎn)，其安全的保障很大程度上需要通過規(guī)范和管理賬戶從而得以實現(xiàn)。最基本的保護方式是沒有賬號密碼與通過相應(yīng)的身份認證，任何人不得使用他人賬戶。

再者，投資賬戶體現(xiàn)著投資者信息所受到的保護。當(dāng)自然人或機構(gòu)投資者在網(wǎng)站上注冊賬戶，設(shè)置密碼時，就已經(jīng)設(shè)置好了隱私權(quán)或商業(yè)秘密的保護傘，賬戶中儲存的各種信息體現(xiàn)著投資者的資金實力、投資偏好等，是具有一定價值的資源，賬戶資產(chǎn)管理運營者必須保護每個賬戶所包含的信息，不得非法對外泄露。

因此可以看出，投資者在進行互聯(lián)網(wǎng)證券交易、基金買賣以及其他投資理財活動時，其各種權(quán)益均與網(wǎng)絡(luò)投資賬戶有密不可分的關(guān)系，賬戶作為一系列綜合權(quán)益的載體，其運作必須得到嚴格的管理，風(fēng)險必須得到有效的控制，才能保護投資者的權(quán)益。*參見管人慶.《論投資連接保險投資賬戶的法律地位》，《法制與社會》，2010(3)，109頁。

(二)網(wǎng)絡(luò)賬戶是理財參與主體權(quán)利義務(wù)的實現(xiàn)平臺

在使用網(wǎng)絡(luò)賬戶通過互聯(lián)網(wǎng)進行資本市場投資活動中，出于保護投資者的需要，投資者應(yīng)當(dāng)依法享有信息獲取權(quán)、賬戶監(jiān)督權(quán)、賬戶支配權(quán)，而作為信托受托人及賬戶管理人的資產(chǎn)管理者，除了信托關(guān)系中的受信人義務(wù)之外，還應(yīng)承擔(dān)針對每個賬戶所對應(yīng)投資者的信息披露義務(wù)與資金給付義務(wù)。此外，作為媒介的網(wǎng)絡(luò)平臺提供者則必須承擔(dān)保證網(wǎng)絡(luò)有效運行、對在線投資自然人的身份進行驗證、保護投資者個人資料與信息及機構(gòu)投資者的商業(yè)秘密、以及相關(guān)的信息發(fā)布和投資風(fēng)險提示等義務(wù)，至于第三方支付平臺則除了與其他網(wǎng)絡(luò)平臺提供者相似的義務(wù)之外，還需承擔(dān)保證資金劃轉(zhuǎn)安全，不得挪用等義務(wù)和法律責(zé)任。以上權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任無不與網(wǎng)絡(luò)賬戶密切相關(guān)，在整個投資活動中，每個參與者權(quán)利義務(wù)的分配與行使都以網(wǎng)絡(luò)賬戶為平臺及核心。資金從投資者自行占有到進入網(wǎng)絡(luò)賬戶之前，資金管理者和網(wǎng)絡(luò)平臺提供者的信息說明義務(wù)和投資者初步的信息獲取權(quán)利需要在賬戶中體現(xiàn)；而誠如上文所述，在投資活動實施的過程之中，投資者實時通過賬戶實現(xiàn)其各項權(quán)利，資產(chǎn)管理者則負有對投資者的受信人義務(wù)*“信賴義務(wù)”的概念最早源于英國衡平法?！恫既R克法律辭典》定義：為他人之利益將個人利益置于他人利益控制之下的義務(wù)，這是法律所旨意的最高標(biāo)準義務(wù)。信賴義務(wù)實質(zhì)上是特定當(dāng)事人之間一種不對等的法律關(guān)系，受托人處于優(yōu)勢地位，而委托人及受益人則處于弱勢地位，受托人具有以自己的行為改變或影響委托人法律地位的能力，而委托人及受益人須承受這種改變或影響且無法對受托人實施直接、有效的控制。法律為了保護委托人及受托人利益，防止受托人濫用其優(yōu)勢地位和權(quán)力，以確保雙方的信賴關(guān)系，要求受托人對委托人及受托人負有信賴義務(wù)。參見馮曉超. 《基金管理人的信賴義務(wù)研究》，《公民與法(法學(xué)版)》，2011(7)，41頁。；在投資活動相關(guān)合同解除或投資者需要取回資金時，資產(chǎn)管理者與第三方電子支付機構(gòu)負有資金給付義務(wù)，此時權(quán)利義務(wù)的實現(xiàn)也與投資賬戶緊密相關(guān)，投資賬戶顯示的現(xiàn)金價值是資產(chǎn)管理者或第三方電子支付機構(gòu)返還或給付資金的依據(jù)。綜上可得，以互聯(lián)網(wǎng)為渠道的投資理財活動中各個參與者權(quán)利義務(wù)的實現(xiàn)和行使都與網(wǎng)絡(luò)投資賬戶平臺的運作直接掛鉤。

(三)投資賬戶是金融機構(gòu)競爭力的表現(xiàn)工具

以互聯(lián)網(wǎng)為媒介，以賬戶為出發(fā)點的資本市場投資理財是互聯(lián)網(wǎng)金融時代資本市場業(yè)務(wù)的創(chuàng)新。在信息經(jīng)濟時代，網(wǎng)絡(luò)賬戶不再僅僅是用戶連接互聯(lián)網(wǎng)進行一些活動的身份憑證，也不僅僅是每個個體通過互聯(lián)網(wǎng)參與經(jīng)濟活動的簡單記錄，更是企業(yè)挖掘客戶價值的直接途徑。眾多擁有龐大的客戶群、大量信息資源與技術(shù)優(yōu)勢的互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)對其擁有的賬戶進行分析，可以清晰得出客戶的資金實力、活躍程度、消費習(xí)慣等種種信息，運用這些珍貴的信息資源，發(fā)揮其擁有賬戶數(shù)目龐大及低成本的的優(yōu)勢進軍金融業(yè)務(wù)，給傳統(tǒng)的金融機構(gòu)帶來了巨大的競爭壓力。為了應(yīng)對正在到來的源于互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的強大競爭，券商等機構(gòu)積極應(yīng)對的主要方法就是進行業(yè)務(wù)重心的轉(zhuǎn)移與模式的變革，而核心做法即運用互聯(lián)網(wǎng)渠道建立投資者綜合理財賬戶并進行妥善的管理。由此可見，投資賬戶是傳統(tǒng)與新興的金融機構(gòu)或開展與金融業(yè)有關(guān)中介業(yè)務(wù)的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)體現(xiàn)其競爭力的重要工具。

(四)投資賬戶是投資相關(guān)制度的價值依托

資管活動的制度構(gòu)建與應(yīng)用對投資產(chǎn)品、投資者、資產(chǎn)管理者和資本市場都非常重要，而投資賬戶的存在正是制度價值的依托。網(wǎng)絡(luò)賬戶在投資領(lǐng)域中的運用是互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新的重要環(huán)節(jié)，而網(wǎng)絡(luò)賬戶的管理則是互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展中重要的制度內(nèi)容，其制度體系包含著網(wǎng)絡(luò)平臺作為中介、支付平臺作為受托支付結(jié)算者、金融機構(gòu)作為資產(chǎn)管理者的一系列內(nèi)容，承載著以投資者的信任為基礎(chǔ)依法在監(jiān)管下進行資產(chǎn)管理的全部制度價值，法律的功能在網(wǎng)絡(luò)賬戶的管理中得到重要體現(xiàn)。

三、投資者綜合理財賬戶管理制度分析

面對如今互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)進軍金融業(yè)的強大競爭，金融機構(gòu)紛紛自建網(wǎng)站或與互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)合作，用網(wǎng)絡(luò)賬戶方式進行資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的開展。在業(yè)務(wù)運行中，投資者與資產(chǎn)管理機構(gòu)訂立以委托理財為名的合同，約定投資者作為委托人，將資產(chǎn)交付給作為受托人的資產(chǎn)管理服務(wù)提供者，后者以自己的名義進行為了委托人即受益人利益最大化的資本增值管理工作。根據(jù)學(xué)界的研究，這類合同符合自益信托內(nèi)涵，實質(zhì)為信托合同?；ヂ?lián)網(wǎng)金融時代，這種以信托為實質(zhì)的委托理財合同以互聯(lián)網(wǎng)為訂立媒介，以投資者在金融機構(gòu)網(wǎng)站或其他中介網(wǎng)站注冊的賬戶為操作平臺，合同中進行資產(chǎn)管理的受托人必須在妥善履行受托人法定與約定義務(wù)，承擔(dān)受托人責(zé)任的前提下，依法對委托人的賬戶建立起一套完整的管理制度。

(一)依據(jù)投資者適當(dāng)性原則，進行投資者賬戶分類管理

根據(jù)國際證監(jiān)會組織IOSCO、國際清算銀行與國際保險監(jiān)管協(xié)會聯(lián)合發(fā)布的《金融產(chǎn)品和服務(wù)零售領(lǐng)域的客戶適當(dāng)性》中的定義，投資者適當(dāng)性原則就是“適當(dāng)?shù)耐顿Y者購買適當(dāng)?shù)漠a(chǎn)品”，該原則的主要意義在于對投資者尤其是中小投資者的保護。在互聯(lián)網(wǎng)投資理財業(yè)務(wù)的開展中，資產(chǎn)管理者向不同的投資者提供理財產(chǎn)品時，要對特定投資者的風(fēng)險承受能力、投資經(jīng)驗與專業(yè)知識、投資目標(biāo)、經(jīng)濟背景進行了解，將不同的投資者與不同風(fēng)險等級的產(chǎn)品進行匹配，避免投資者利益遭受不必要的損失。通過互聯(lián)網(wǎng)渠道開設(shè)投資理財賬戶的投資者大多是普通的個人投資者，很難充分了解到有關(guān)投資產(chǎn)品的全部信息，難以理解較為復(fù)雜的金融產(chǎn)品，即使了解也往往缺乏對產(chǎn)品價值進行評估的知識和能力，缺乏足夠的經(jīng)驗和判斷力容易受誤導(dǎo)而產(chǎn)生無法預(yù)見的損失，對自身的風(fēng)險承受能力有時也缺乏認知，他們更為迫切的需要規(guī)則的保護。因此不僅應(yīng)當(dāng)大力加強充分透明的信息披露、明確的風(fēng)險提示等。在資產(chǎn)管理的產(chǎn)品設(shè)計中也必須建立和完善以“了解每一位客戶”和“適當(dāng)性服務(wù)”為核心的客戶管理與服務(wù)體系，依據(jù)投資者個人信息對其網(wǎng)絡(luò)賬戶進行分類管理，根據(jù)投資者的財務(wù)狀況、投資目標(biāo)、風(fēng)險偏好等特質(zhì)將賬戶劃分為不同的群體，進行不同層級的綜合理財產(chǎn)品設(shè)計和推薦。同時加強對投資者交易行為的監(jiān)督管理，以投資者需求為導(dǎo)向，開發(fā)創(chuàng)新型投資產(chǎn)品和服務(wù)，針對大眾投資者研發(fā)標(biāo)準化、固定收益等投資產(chǎn)品類型，針對高凈值投資者提供個性化、差異化、專業(yè)化及高效安全的投資服務(wù)平臺。

(二)建立并完善投資者信息保護制度

互聯(lián)網(wǎng)金融的普惠性、廣泛性與透明性使得其投資賬戶所包含的風(fēng)險與傳統(tǒng)金融業(yè)務(wù)賬戶有所不同?；ヂ?lián)網(wǎng)時代的金融企業(yè)掌握著眾多不同類型投資者的信息，這些信息關(guān)系重大，存在著被泄露的隱患，互聯(lián)網(wǎng)投資者隨時面臨著遭受個人信息權(quán)利侵害的風(fēng)險，且這些個人信息的財產(chǎn)屬性更加突出。必須明確，網(wǎng)絡(luò)投資賬戶中的投資者信息不僅包括其姓名、聯(lián)系方式等隱私信息，還包括與大額財產(chǎn)直接掛鉤的賬戶號碼及密碼等，同時還有每個投資者的投資傾向。對于金融機構(gòu)和商家而言，這些信息是非常寶貴的資源，是創(chuàng)造巨大利潤的基礎(chǔ)所在。資產(chǎn)管理人不僅應(yīng)當(dāng)妥善履行作為受托人的法定義務(wù)，同時應(yīng)當(dāng)將賬戶信息的保護作為重要義務(wù)之一，建立制度并嚴格履行，避免投資者信息遭到泄露從而導(dǎo)致投資者隱私權(quán)遭受侵害或第三方不當(dāng)利用投資者信息從而造成更加嚴重的損害。除了資產(chǎn)管理人之外，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者也應(yīng)采用嚴格的保密技術(shù)與制度對投資者賬戶信息予以保密。信息保護制度包括信息隔離、信息加密、投資者信息泄露的舉報與投訴機制、泄密處罰機制等各個方面。對立法層而言，網(wǎng)絡(luò)個人信息保護方面的民事、刑事與行政立法之完善也迫在眉睫。

(三)建立完善的風(fēng)險控制制度

投資者通過互聯(lián)網(wǎng)進行投資時可能出現(xiàn)數(shù)種風(fēng)險，除了傳統(tǒng)的宏觀經(jīng)濟風(fēng)險、法律與政策風(fēng)險等，還有網(wǎng)絡(luò)交易帶來的技術(shù)風(fēng)險、不可抗力風(fēng)險以及操作風(fēng)險等等，甚至可能遇到冒名網(wǎng)站、釣魚網(wǎng)站等網(wǎng)絡(luò)欺詐之類的違法行為從而導(dǎo)致利益損失。而券商等資產(chǎn)管理人在設(shè)計和代銷理財產(chǎn)品時，也有被違法產(chǎn)品欺詐從而導(dǎo)致投資者損失的風(fēng)險。因此不僅投資者應(yīng)當(dāng)認識到投資理財行為的風(fēng)險性，更應(yīng)當(dāng)在訂立合同時仔細閱讀合同條款，理解其中的細節(jié)，理清雙方的權(quán)利義務(wù)，并明確投資活動可能出現(xiàn)的風(fēng)險。而作為受托人的資產(chǎn)管理者，應(yīng)當(dāng)建立一系列的完善的風(fēng)險控制制度。再以券商為例，當(dāng)前的新規(guī)則對于監(jiān)管和風(fēng)險控制方面的規(guī)定對證券公司提出了一系列要求：如通過單獨合同與風(fēng)險揭示書對投資者充分告知具有針對性的風(fēng)險、建立異常交易監(jiān)控機制、資管業(yè)務(wù)必須與其他業(yè)務(wù)隔離管理、防止內(nèi)幕交易等。*詳見證監(jiān)會發(fā)布《證券公司客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理辦法》、《證券公司集合資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)實施細則》、及《證券公司定向資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)實施細則》的相應(yīng)條款。筆者認為，除此之外還有一些其他的風(fēng)險防范與控制制度，如事先對合作的互聯(lián)網(wǎng)平臺提供者的技術(shù)能力與網(wǎng)站的安全性進行審核，對每一項投資產(chǎn)品都進行嚴格的審核與測試，在開戶與交易時對投資者的身份進行驗證，以及完善網(wǎng)絡(luò)投資者教育制度等等。

四、互聯(lián)網(wǎng)投資理財賬戶的監(jiān)管制度探究

2013年至今，我國的互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新進入了如火如荼的時代，對于互聯(lián)網(wǎng)金融活動的監(jiān)管，作為監(jiān)管部門代表的央行曾在《2013年第二季度中國貨幣政策執(zhí)行報告》中表達了觀點，首先對創(chuàng)新活動進行了肯定，認為互聯(lián)網(wǎng)金融是已有金融體系的有益補充，同時也強調(diào)了風(fēng)控與金融消費者信息安全等方面的監(jiān)管需求。正如前文所述，互聯(lián)網(wǎng)理財賬戶吸引了眾多投資者，也涉及了多種機構(gòu)甚至金融、IT等不同的行業(yè)，如何在不影響其創(chuàng)新和發(fā)揮普惠金融作用的前提下，建立一個全面統(tǒng)籌的法律與監(jiān)管體系，從而進行風(fēng)險防控與多方參與者尤其是投資者的權(quán)益保護，這是監(jiān)管部門目前面對的重要難題。

(一)資產(chǎn)管理者資格限制及市場準入監(jiān)管

近些年來，監(jiān)管者對資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的資格限制正在逐步放開。例如對于券商開展資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的問題，前文提到新頒布的規(guī)定已經(jīng)由行政審批改為行業(yè)協(xié)會備案管理，對券商資管業(yè)務(wù)的投資范圍與方式也有所放開，并取消了小集合與定向資管的比例限制，券商可以設(shè)計更靈活而具有針對性的投資產(chǎn)品。*詳見證監(jiān)會：《證券公司客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理辦法》。這些改革內(nèi)容對證券公司設(shè)計具有針對性的創(chuàng)新產(chǎn)品，滿足在市場環(huán)境下不同投資者的需求，從而提高自身競爭力非常有利，使之可以與商業(yè)銀行、信托公司等機構(gòu)進行當(dāng)前市場中最具技術(shù)含量的資管業(yè)務(wù)的競爭。然而，要建立券商、資產(chǎn)管理公司等金融機構(gòu)，相關(guān)立法都對其凈資產(chǎn)、公司治理結(jié)構(gòu)、合規(guī)情況等多個方面規(guī)定了較高的要求。若互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)有意愿運用其本身的客戶賬戶資源從事資產(chǎn)管理或委托理財業(yè)務(wù)，其各方面必須符合法律對一般資產(chǎn)管理公司設(shè)立的市場準入條件并接受相應(yīng)監(jiān)管。而已經(jīng)取得網(wǎng)絡(luò)券商牌照的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)要開展資產(chǎn)管理或類似業(yè)務(wù)，也必須符合監(jiān)管者對券商從事該類業(yè)務(wù)的資格規(guī)定。

(二) 第三方存管業(yè)務(wù)的變革與監(jiān)管

在證券、基金、信托等機構(gòu)的業(yè)務(wù)發(fā)展歷史中，由于市場發(fā)展初期曾出現(xiàn)了大量的資金挪用惡性事件，我國監(jiān)管機構(gòu)尤其是證券業(yè)監(jiān)管機構(gòu)針對該問題展開了治理活動，其中解決該問題最為重要的措施就是第三方存管制度的運用。仍以券商為例，2005年修訂的《證券法》明文規(guī)定了券商的客戶交易結(jié)算資金必須以每個客戶自己的名義交由獨立于券商的第三方銀行進行存管，*詳見《證券法》第一百三十九條 證券公司客戶的交易結(jié)算資金應(yīng)當(dāng)存放在商業(yè)銀行，以每個客戶的名義單獨立戶管理。具體辦法和實施步驟由國務(wù)院規(guī)定。證券公司不得將客戶的交易結(jié)算資金和證券歸入其自有財產(chǎn)。禁止任何單位或者個人以任何形式挪用客戶的交易結(jié)算資金和證券。證券公司破產(chǎn)或者清算時，客戶的交易結(jié)算資金和證券不屬于其破產(chǎn)財產(chǎn)或者清算財產(chǎn)。非因客戶本身的債務(wù)或者法律規(guī)定的其他情形，不得查封、凍結(jié)、扣劃或者強制執(zhí)行客戶的交易結(jié)算資金和證券。在證券交易過程中需要通過銀行為投資者進行銀證之間的轉(zhuǎn)賬，資金的存取以及資金增減變動的查詢等業(yè)務(wù)。該存管規(guī)定主要是為了防反資金挪用風(fēng)險，保障投資者的財產(chǎn)權(quán)利，被視為行業(yè)的一條鐵律。發(fā)展至今，第三方存管規(guī)定的確在市場發(fā)展的穩(wěn)定性上起到了重要的作用，卻也極大程度的限制了資金的使用效率與證券公司的業(yè)務(wù)創(chuàng)新發(fā)展。2011年，監(jiān)管部門略微放松了該制度規(guī)定，原本只能掛鉤一個銀行賬戶的證券交易資金賬戶可以由投資者自行決定掛鉤多個銀行賬戶，最多可以由5家銀行作為存管方，多個賬戶之間可以免除手續(xù)費進行轉(zhuǎn)賬，但第三方存管制度并未得到實質(zhì)的改變。2012年，為了應(yīng)對互聯(lián)網(wǎng)金融時代的競爭，五家證券公司向監(jiān)管部門遞交了關(guān)于發(fā)展互聯(lián)網(wǎng)金融的以賬戶管理問題為主要關(guān)注對象的相關(guān)方案。該方案中，這幾家券商在不同程度上提出要對第三方存管制度有所突破，認為在理財服務(wù)中，理財產(chǎn)品賬戶具有支付結(jié)算功能，投資者可以通過賬戶將資金直接委托給券商而無需通過銀行存管。*參見蔡宗琦. 《醞釀設(shè)理財賬戶 券商欲繞過第三方存管》，《中國證券報》，2013年8月7日。在資本市場與證券業(yè)較為成熟發(fā)達的海外市場，證券賬戶中的資金本就具有支付及現(xiàn)金管理等功能。*參見蔡宗琦，楊光. 《六券商呼吁恢復(fù)證券公司基礎(chǔ)功能 再造三大造血能力》，《中國證券報》，2012年8月6日。而我國的第三方存管制度卻對該功能進行了嚴格限制，這對未來證券業(yè)的發(fā)展及其在國際上的競爭有較大的不利影響。我國資本市場及相關(guān)制度目前還不夠健全，從風(fēng)險防控與市場安全角度出發(fā)，第三方存管制度必將繼續(xù)在股票等高風(fēng)險資金賬戶中長期發(fā)揮作用。然而資管業(yè)務(wù)放開審批的今天，在部分低風(fēng)險的資管業(yè)務(wù)中，存管制度可以逐步實現(xiàn)突破，部分賬戶可以變通性的實現(xiàn)支付功能。而第三方存管制度的徹底變革甚至淡出歷史舞臺則是短期內(nèi)無法實現(xiàn)的，這不僅在于證券業(yè)道德風(fēng)險防控的需要，更因為該制度的核心在于券商管理證券、銀行管理資金，其中內(nèi)涵是我國法律明確規(guī)定的分業(yè)監(jiān)管基本原則。

(三) 互聯(lián)網(wǎng)綜合理財賬戶給分業(yè)監(jiān)管制度帶來的挑戰(zhàn)

從誕生之日起，橫跨多個行業(yè)與機構(gòu)的互聯(lián)網(wǎng)金融就天然具有混業(yè)經(jīng)營的屬性，作為綜合了金融體系各類活動的綜合理財賬戶，其中的資金流轉(zhuǎn)與運用及互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的參與給我國長期堅持的分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理這一防火墻原則帶來了重大挑戰(zhàn)。有人認為互聯(lián)網(wǎng)金融暫時不需要監(jiān)管，應(yīng)當(dāng)先放任其發(fā)展；有人認為互聯(lián)網(wǎng)金融的混業(yè)經(jīng)營特點會引發(fā)從分業(yè)監(jiān)管到混業(yè)監(jiān)管的變革；還有人則認為應(yīng)該設(shè)立新的機構(gòu)對互聯(lián)網(wǎng)金融進行專門監(jiān)管。*參見白牧蓉. 《互聯(lián)網(wǎng)金融時代的混業(yè)經(jīng)營趨勢與監(jiān)管制度應(yīng)對》，《證券法律評論》，北京：中國法制出版社，2016年，521頁。筆者認為，我國的互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新仍處于發(fā)展起步階段，其創(chuàng)新活動掀起的巨大浪潮主要是源于金融抑制的另類促進、普惠金融的政策性鼓勵以及民眾投資需求與互聯(lián)網(wǎng)精神的相互融合，*孫天承，楊東.《股權(quán)眾籌監(jiān)管的“連通器”效應(yīng)及法律分析》，《證券法苑》，2014(4)，475頁.與海外金融業(yè)的發(fā)展從初衷到體現(xiàn)都有較大不同。其發(fā)展還未體現(xiàn)出相應(yīng)的規(guī)律，未來的路徑也難以預(yù)測，若當(dāng)下就設(shè)定一個移植于海外的概括性監(jiān)管模式并不現(xiàn)實。同時，由于金融市場制度的不完善，風(fēng)險防控仍是當(dāng)前的監(jiān)管重點，短期內(nèi)不大可能實現(xiàn)完全的混業(yè)經(jīng)營與監(jiān)管?；ヂ?lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新不同于傳統(tǒng)的金融模式，它體現(xiàn)在普惠性與多樣性，并無一致標(biāo)準，故而監(jiān)管也難以標(biāo)準化。目前，監(jiān)管部門能做的只是設(shè)立底線和基本原則，詳細法律法規(guī)與監(jiān)管政策則必須針對每一種特殊的創(chuàng)新模式來進行制定。眼下的互聯(lián)網(wǎng)金融主要通過行業(yè)公約、合同、輿論與現(xiàn)有的監(jiān)管制度等途徑進行監(jiān)管，未來則必然會逐步走向功能性監(jiān)管與歸口監(jiān)管*歸口監(jiān)管指按照行業(yè)、系統(tǒng)進行分工監(jiān)管，防止重復(fù)監(jiān)管、多頭監(jiān)管。實際上就是指按國家賦予的權(quán)利和承擔(dān)的責(zé)任、各司其職，按特定的渠道實施監(jiān)管。的方向。而我們必須認清，互聯(lián)網(wǎng)金融的各類創(chuàng)新源于市場，這證明了市場與金融消費者對這些創(chuàng)新活動的巨大需求，監(jiān)管工作的進行必須避免對其發(fā)展產(chǎn)生抑制。最先應(yīng)當(dāng)明確的并非監(jiān)管機構(gòu)的確定或重新設(shè)立，而是“在誠信前提之下，一切有利于發(fā)展的金融創(chuàng)新活動都應(yīng)當(dāng)?shù)玫阶鹬睾凸膭睢?引自中國人民銀行副行長劉士余在2013年中國互聯(lián)網(wǎng)大會上的講話。這一制度方向。只要不涉及侵害公眾與投資者利益的創(chuàng)新活動，監(jiān)管都可以在一定程度上靈活處理，在鼓勵創(chuàng)新、保障發(fā)展的前提下，逐步制定實施針對我國實際情況的互聯(lián)網(wǎng)金融活動如綜合理財賬戶運營業(yè)務(wù)的監(jiān)管制度，在防范風(fēng)險，保持底線基礎(chǔ)上推動行業(yè)健康發(fā)展，這才是當(dāng)前的重要任務(wù)。

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[責(zé)任編輯：康繼堯]

2016-09-30

本文系2015年度甘肅省軟科學(xué)規(guī)劃項目“絲綢之路經(jīng)濟帶建設(shè)中法律風(fēng)險與應(yīng)對機制研究”(1504ZKCA090-2)；2015年度蘭州大學(xué)中央高校基本科研業(yè)務(wù)費專項資金資助項目“互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下證券市場投資者權(quán)益保護問題研究”(15LZUJBWZY036)的階段性成果。

白牧蓉(1985—)，女，甘肅蘭州人，法學(xué)博士，蘭州大學(xué)法學(xué)院講師，主要研究方向：證券法學(xué)，信托法學(xué)，科技法學(xué)。

D922.282

A

1003-4307(2016)06-0134-06