田月月

中國人民大學(xué)商學(xué)院在職研究生

淺議契約型基金在有限公司股權(quán)代持關(guān)系中的稅務(wù)處理

田月月

中國人民大學(xué)商學(xué)院在職研究生

一、案例概況

中金契約型私募股權(quán)投資基金(以下簡稱“中金契約型基金”)，由管理人中金投資管理有限公司(以下簡稱“中金公司”)發(fā)起設(shè)立，托管人為美金證券。隨著2015年新三板市場的火熱，中金契約型基金設(shè)定主要投資方向?yàn)閿M掛牌新三板的創(chuàng)新型企業(yè)。契約型基金的主要內(nèi)容為：(1)最低認(rèn)購金額為100萬元，份額100萬份，人數(shù)不得超過200人，募集2000萬元以上即告成立，最終認(rèn)繳投資人為25個(gè)自然人，基金規(guī)模2500萬元；(2)管理人負(fù)責(zé)基金資產(chǎn)的使用和投向，每年收取認(rèn)繳規(guī)模2%的管理費(fèi)，項(xiàng)目退出業(yè)績報(bào)酬分配順序：支付投資人資金成本(依未返還出資額按年8%計(jì)算)；返還合伙人出資(未返還出資)；若有剩余，剩余資金按20%分配給管理人，80%分配給全體出資人，虧損由全體出資人按出資比例分擔(dān)。(3)托管人每年收取托管費(fèi)0.5‰和基金外包服務(wù)費(fèi)1‰。

目前，契約型基金以及類似的資產(chǎn)管理計(jì)劃﹑信托計(jì)劃在我國發(fā)展迅猛，這類資金在投資二級市場中發(fā)揮了巨大作用，但是，在支持股權(quán)投資領(lǐng)域卻面臨稅收不確定的風(fēng)險(xiǎn)，給企業(yè)管理帶來不必要的麻煩，難以最大化的發(fā)揮該類資金支援實(shí)體經(jīng)濟(jì)發(fā)展的作用。所謂契約型基金是指委托人通過與受托人簽定"信托契約"的形式發(fā)行受益憑證——"基金單位持有證"來募集社會上的閑散資金，本文以此為例，簡要分析在現(xiàn)有稅法規(guī)范下契約型基金﹑管理人及其托管人的涉稅處理。

二、代持情況下退出的涉稅處理

中金契約型基金投資方向是擬掛牌新三板企業(yè)股權(quán)，待掛牌后在全國中小企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)上實(shí)現(xiàn)擇機(jī)退出。實(shí)務(wù)中出現(xiàn)以下問題：因?yàn)槠跫s型基金是非法人主體，在收購股改前企業(yè)股權(quán)后，需要進(jìn)行工商登記確權(quán)，因契約型基金非法人主體，而工商不予登記契約型基金名字。實(shí)務(wù)中采取變通方式為，管理人中金公司代持中金契約型基金進(jìn)行工商登記，簽訂轉(zhuǎn)讓合同時(shí)體現(xiàn)的收購方為“中金公司(代持中金契約型基金)”，實(shí)際支付款項(xiàng)的賬戶名稱為中金契約型基金。但是，由于政策變化個(gè)別企業(yè)不能按計(jì)劃登陸新三板，而契約型基金的期限一般為2-5年，面臨退出壓力，有可能在未成功登陸新三板前需要退出。在標(biāo)的公司為有限公司類型的前提下，中金公司代持股權(quán)以股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式實(shí)現(xiàn)退出。此時(shí)如何認(rèn)定中金公司以及中金契約型基金的稅額成為需要與主管稅務(wù)溝通的問題。

根據(jù)目前市場上普遍的認(rèn)識，契約型基金本身不納稅，亦無義務(wù)代扣代繳個(gè)人投資者所得稅，由投資者就其收益自行申報(bào)納稅。但是，通過代持的方式投資企業(yè)并實(shí)現(xiàn)的退出的情形是否遵循一樣的邏輯呢？需要如何向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)解釋？

三、解析中金公司涉稅處理

中金公司在實(shí)務(wù)中履行了通道的職能，但是資金以其名義進(jìn)出，在向稅務(wù)部門陳述中，必須事實(shí)清楚，有理有據(jù)。中金公司涉稅事項(xiàng)主要有：前端提供投資服務(wù)和基金事務(wù)管理，收取管理費(fèi)所涉增值稅及其附加稅費(fèi)，股權(quán)交易的印花稅，后端收取業(yè)績報(bào)酬所產(chǎn)生的企業(yè)所得稅。需要說明的是，該業(yè)績報(bào)酬的取得來自中金契約型基金的分成，只有當(dāng)中金契約型基金退出時(shí)才能取得，可能一筆或者分筆，但是因?yàn)橹薪鸸静恍璩鲑Y，假設(shè)該年度中金公司只有這一筆收入，稅務(wù)上應(yīng)該對全額不予扣除征收所得稅。重點(diǎn)問題在于，中金公司在代持中金契約型基金簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議過程中，單一項(xiàng)目退出時(shí)，退出的投資收益是否會從名義上增加了中金公司的收入，稅務(wù)部門是否會認(rèn)定該筆收入為中金公司的應(yīng)稅收入，從而導(dǎo)致重復(fù)征稅。國家稅務(wù)總局公告2011第39號《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)轉(zhuǎn)讓上市公司限售股有關(guān)所得稅問題的公告》中，“因股權(quán)分置改革造成原由個(gè)人出資而由企業(yè)代持有的限售股，企業(yè)轉(zhuǎn)讓上述限售股而取得的收入，應(yīng)作為企業(yè)應(yīng)稅收入計(jì)算納稅。依照該規(guī)定完成納稅義務(wù)后的限售股轉(zhuǎn)讓收入余額轉(zhuǎn)付給實(shí)際所有人時(shí)不再納稅?！保欢撘?guī)定只適用于企業(yè)轉(zhuǎn)讓上市公司限售股的情形，對于本文提到的情形仍然存在雙重征稅的風(fēng)險(xiǎn)。中金公司對該筆收入是否承擔(dān)應(yīng)稅責(zé)任，應(yīng)詳細(xì)與主管稅務(wù)局溝通協(xié)調(diào)，由于管理人的特殊身份，基金需要管理人進(jìn)行相關(guān)運(yùn)作并產(chǎn)生收益或虧損，管理人運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)所獲得的收益，并不屬于管理人，所以不需要繳納稅費(fèi)。。當(dāng)然各地稅務(wù)部門意見不一，最好需待有權(quán)部門出臺針對性意見，而不必為此事反復(fù)與稅務(wù)部門解釋溝通。值得注意的是，本文提到的情形資金進(jìn)出是從中金契約型基金賬戶，未經(jīng)過管理人自有賬戶。

另外，如果主管稅務(wù)部門同意管理人無需作為納稅義務(wù)人進(jìn)行計(jì)算納稅，但由于中金公司扮演了代持角色，本來行業(yè)慣例對契約型基金應(yīng)稅的原則——無義務(wù)代扣代繳個(gè)人投資者所得稅，由投資者就其收益自行申報(bào)納稅。管理人是否還繼續(xù)保持無義務(wù)代扣代繳存在爭議。需要稅務(wù)部門給出明確意見，畢竟契約型基金涉及者眾，分別繳納雖然可以減輕企業(yè)責(zé)任，但是權(quán)責(zé)不清，始終有隱患存在，而如果后續(xù)需企業(yè)補(bǔ)繳，財(cái)產(chǎn)已分派，哪里還有繳稅資金，所以建議管理人在契約型金賬戶中預(yù)留稅金主動納稅。

四、解析中金契約型基金涉稅處理

中金契約型基金在實(shí)務(wù)中為在中國證監(jiān)會登記備案的集合資產(chǎn)，非法人實(shí)體，不具有繳稅義務(wù)主體資格。根據(jù)《財(cái)政部﹑國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅若干優(yōu)惠政策的通知》(財(cái)稅〔2008〕1號)的規(guī)定，對證券投資基金從證券市場中取得的收入，包括買賣股票﹑債券的差價(jià)收入，股權(quán)的股息﹑紅利收入，債券的利息收入及其他收入，暫不征收企業(yè)所得稅。對證券投資基金管理人運(yùn)用基金買賣股票﹑債券的差價(jià)收入，暫不征收企業(yè)所得稅。

五、解析美金證券涉稅處理

美金證券在實(shí)務(wù)中履行了托管和部分服務(wù)職能，收取對應(yīng)期間的托管費(fèi)和外包服務(wù)費(fèi)。美金證券涉稅事項(xiàng)主要有：托管和外包服務(wù)費(fèi)所涉增值稅及其附加稅費(fèi)。

六、加強(qiáng)契約型基金所得稅征管的政策建議

一是，明確和完善契約型基金所得稅稅收政策。

目前政策環(huán)境下，沒有明確條文規(guī)定管理人對契約型基金所得稅的代扣代繳義務(wù)，從減輕企業(yè)負(fù)擔(dān)的角度來說，企業(yè)有理由將納稅義務(wù)交由投資者個(gè)人申報(bào)納稅，企業(yè)無權(quán)利要求個(gè)人投資者及時(shí)合法納稅，并且個(gè)人繳納地點(diǎn)五花八門，不便于統(tǒng)計(jì)契約型基金的整體利稅。建議必要的統(tǒng)一可能是簡化計(jì)稅的政策選擇，明確納稅主體義務(wù)，由管理人根據(jù)契約型基金成本收益納稅，如果負(fù)擔(dān)過重，管理人可以從管理費(fèi)率上進(jìn)行調(diào)整，筆者認(rèn)為這也是有利管理人和投資者的制度安排。此外，針對操作簡便的契約型基金，應(yīng)稅項(xiàng)目清楚明了，建議政府根據(jù)分配所得可按其收入或所得明細(xì)項(xiàng)目，分別適用企業(yè)所得稅和個(gè)人所得稅的稅收優(yōu)惠條款，這對于配合中國證券投資基金業(yè)協(xié)會開展基金管理人的規(guī)范管理也是大有裨益的。

二是，加強(qiáng)管理人代持關(guān)系下的稅收義務(wù)區(qū)分。

實(shí)務(wù)操作中，產(chǎn)生了管理人代持契約型基金進(jìn)行工商登記的狀況，管理人代持進(jìn)行登記，進(jìn)而成為標(biāo)的公司的股東，但由于資金并非管理人自有資金，而是根據(jù)法律法規(guī)要求進(jìn)行托管的募集資金，所以在此過程中，管理人代持并未產(chǎn)生任何收益，也不具有轉(zhuǎn)移收益的特征和意愿，僅僅是配合現(xiàn)行工商和監(jiān)管部門政策而做出的變通之舉，根本目標(biāo)還是支援國家實(shí)體經(jīng)濟(jì)繁榮發(fā)展，促進(jìn)一級股權(quán)市場的價(jià)值發(fā)現(xiàn)，不能因?yàn)槎悇?wù)難以確定而限制和排斥管理人的創(chuàng)新之舉，主管稅務(wù)部門在堅(jiān)決杜絕逃漏稅的政策基礎(chǔ)上，應(yīng)該協(xié)助管理人做好稅收安排和籌劃，放心進(jìn)行股權(quán)投資和退出。針對股權(quán)投資收益，專戶管理，管理人履行投資者的代扣代繳義務(wù)，保障投資者合法權(quán)益，在合法合規(guī)享受稅收優(yōu)惠上為投資者提供專業(yè)服務(wù)和建議。

三是，加強(qiáng)基金管理人的監(jiān)管。

對于股權(quán)投資行業(yè)，真正發(fā)揮核心作用的是基金管理人，按照我國私募基金業(yè)發(fā)展的速度和規(guī)模來說，加強(qiáng)基金管理人的監(jiān)管勢在必行。根據(jù)基金業(yè)協(xié)會最新數(shù)據(jù)顯示，“截至2016年10月底，公募基金資產(chǎn)合計(jì)8.74萬億元，而與此同時(shí)私募基金認(rèn)繳規(guī)模已達(dá)到9.13萬億元，超過公募基金0.39萬億元。這是在官方披露的數(shù)據(jù)中私募規(guī)模首次超過公募規(guī)?！?。從中可以看出，私募基金已經(jīng)成為經(jīng)濟(jì)生活中不可忽視的力量，監(jiān)管部門和稅務(wù)﹑工商等部門應(yīng)該針對新形式﹑新業(yè)態(tài)及時(shí)出具指引和規(guī)范，一方面防患于未然，一方面便利管理人開展業(yè)務(wù)，減少行政成本，引導(dǎo)私募基金成為經(jīng)濟(jì)生活中一股穩(wěn)定力量。