魏　瓊　張　杰

(華東政法大學(xué)，上?！?00042)

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夏同龢——中國近代行政法學(xué)的拓荒者

魏瓊張杰

(華東政法大學(xué)，上海200042)

摘要：晚清狀元夏同龢留學(xué)日本學(xué)習(xí)法政期間編輯的《行政法》，是介紹近代行政法學(xué)最早的著作之一，該書從體例到內(nèi)容均蘊(yùn)涵著十分鮮明的行政法治理念，在中國行政法的近代化進(jìn)程中發(fā)揮了不可替代的開拓性作用。夏同龢堪稱中國近代行政法學(xué)的拓荒者、傳播人，為中國近代行政法學(xué)教育做出了較為突出的貢獻(xiàn)。

關(guān)鍵詞：夏同龢；近代中國行政法學(xué)；行政法治理念；法政思想

早期接受儒家教育的夏同龢，以狀元之尊，懷揣著學(xué)習(xí)日本強(qiáng)國之法的愿望，東渡日本踏上留學(xué)路。他成為法政速成科第一班的學(xué)員，研求行政法學(xué)之道，接受近代行政法學(xué)教育，著成《行政法》一書。該書較為系統(tǒng)地介紹了西方近代行政法理念以及以日本為主的近代行政法體系，其目的也是致力于中國學(xué)習(xí)先進(jìn)的法政制度與理念，力求本國達(dá)到“法治國之政成，以保我邦，爭自存于弱肉強(qiáng)食之世也?！盵1]3

作為中國人編寫的介紹近代行政法學(xué)最早的著作之一，夏同龢的《行政法》一書與同時(shí)期其他行政法學(xué)著作相較而言，博采眾長且體現(xiàn)其個(gè)人特色，在中國行政法的近代化進(jìn)程中發(fā)揮了不可替代的開拓性作用。作為為中國近代行政法學(xué)的拓荒者、傳播人，夏同龢為中國近代行政法學(xué)教育做出了較為突出的貢獻(xiàn)。

一、夏同龢《行政法》的內(nèi)容概要

夏同龢?biāo)庉嫷摹缎姓ā?以下簡稱為“夏氏《行政法》”)一書，卷首為序言及凡例，結(jié)構(gòu)分為上下兩卷，且兩卷之前各有緒論。開篇伊始，序言闡述了夏同龢留學(xué)日本，研讀行政法學(xué)之目的，即學(xué)習(xí)借鑒日本強(qiáng)國之法為己用，以圖自強(qiáng)于世。凡例則略述了該書內(nèi)容主要基于清水澄博士的講義，博取日本其他幾位行政法學(xué)家著作之長所成書。該書體例較為完備。在內(nèi)容上，上卷除緒論外分為行政及行政法、行政機(jī)關(guān)、行政行為、行政監(jiān)督四編，相當(dāng)于行政法總論(亦稱“行政法原論”)；下卷除緒論外，分為軍務(wù)行政、外務(wù)行政、司法行政、財(cái)務(wù)行政、內(nèi)務(wù)行政五編。通讀全書，筆者發(fā)現(xiàn)，該書內(nèi)容中兼有編輯者自己的考據(jù)思辨及認(rèn)識理解，編輯者透過中國人的視角介紹以日本為主的近代行政法體系，更易于本國人理解與比較。

該書雖是最早將近代行政法介紹入中國的著作之一，但其體系相對完整，內(nèi)容較為豐富，處處彰顯著行政法治的精神及意義。詳述之，有以下四個(gè)方面的內(nèi)容：其一，在“緒論”中，編輯者對行政、行政法及行政法學(xué)等概念界定精準(zhǔn)、理念先進(jìn)。“行政法者，定行政機(jī)關(guān)之國權(quán)，對于臣民宜如何行使；而行政法學(xué)，即據(jù)其機(jī)關(guān)行政行為之法規(guī)，以為研究之目的”[1]6，遂闡述了在立憲國人民的權(quán)利義務(wù)由法規(guī)制定，法規(guī)通過特定形式制定，掌握行政權(quán)者不得任意處分人民的生命、自由、身體、財(cái)產(chǎn)，權(quán)利被侵犯有救濟(jì)機(jī)制，則行政法的規(guī)制就完備了。進(jìn)而論述了行政法與憲法的區(qū)別，在于“憲法者，定統(tǒng)治權(quán)之主體客體及其作用，并其憲法上統(tǒng)治機(jī)關(guān)權(quán)限之法也。行政法者，關(guān)于行政行為之形式及實(shí)質(zhì)，并處理機(jī)關(guān)組織權(quán)限之法也?！盵1]9對憲法與行政法的區(qū)別，其剖析言簡意賅，淺顯易懂。編輯者還詳細(xì)地介紹了三權(quán)分立學(xué)說，并對反對孟德斯鳩三權(quán)分立的學(xué)說進(jìn)行梳理和評述，充分體現(xiàn)了編輯者的思辨意識。且通過對行政與立法、行政與司法、行政與大權(quán)作用的關(guān)系的闡釋，辨析了行政的概念，圍繞著實(shí)質(zhì)意義的行政、形式意義的行政、行政法之范圍及行政法之淵源等展開了較為系統(tǒng)的論證，進(jìn)一步厘清了行政與行政法等概念的內(nèi)涵與外延。

其二，在行政機(jī)關(guān)一編中，編輯者通過對行政組織、行政官廳、行政官吏、自治公共團(tuán)體及營造物等進(jìn)行定性且分類，闡述了近代行政法上行政機(jī)關(guān)的設(shè)置結(jié)構(gòu)、管轄權(quán)限等內(nèi)容。編輯者在扼要地概括了官吏的意義及任用、官吏關(guān)系的消滅等主要問題之后，又運(yùn)用圖表的形式闡明了官吏的權(quán)利，內(nèi)容十分詳盡。對于官吏的義務(wù)及義務(wù)違反之責(zé)任等，旁征博引刑法條文、民事規(guī)范等來揭示其應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，頗具現(xiàn)代公務(wù)員法的意義。此外，對日本很有特色的自治公共團(tuán)體，如市、町村、郡及府縣的自治機(jī)制，也做了重點(diǎn)介紹。這些自治公共團(tuán)體對開啟其時(shí)中國社會的民智、養(yǎng)成公共精神，消除社會各階級利益沖突，維護(hù)地方秩序與安寧皆具有十分重要的意義。

其三，在行政行為一編中，重點(diǎn)介紹了行政法規(guī)、行政處分及其強(qiáng)制手段。對于行政法規(guī)與行政處分的區(qū)別，編者一針見血地指出，“行政規(guī)范指對于一定之事實(shí)規(guī)定，其法之終結(jié)者。而行政處分則為特定之事件而律臣民，由行政官廳所下之命令也?！盵1]81該觀點(diǎn)十分接近于現(xiàn)代行政行為理論中所述的抽象行政行為與具體行政行為，具有一定的理論引領(lǐng)者的功效。并且編輯者對于行政處分的特質(zhì)及要件、種類、強(qiáng)制手段等也分別進(jìn)行了論述，強(qiáng)調(diào)行政處分的三要件是“不可抵觸法規(guī)，必須形式上無缺點(diǎn)，必告知受其處分者?！盵1]83其中所蘊(yùn)涵的行政法治理念(如法律優(yōu)先、程序正當(dāng)?shù)?十分鮮明。

其四，在行政監(jiān)督一編中，簡明扼要地列舉了命令、處分取消及停止，訴愿，行政訴訟等維權(quán)途徑。其中，“訴愿亦一行政監(jiān)督之法。未受行政處分者，請求上級行政官廳變更取消其處分，監(jiān)督官廳因其請求而矯正其不當(dāng)處分也。”[1]91行政訴訟，“亦行政監(jiān)督之一法。因行政官廳之違法處分權(quán)利受毀損者，求行政裁判所取消或變更之。而行政裁判所判定其處分之適否以監(jiān)督行政者也?！盵1]94權(quán)利必有救濟(jì)，行之有效的這些行政監(jiān)督手段，也不失為其時(shí)行政法為權(quán)利被侵害者提供的救濟(jì)途徑。

綜上，在這卷中，編輯者集中研究了行政法的一些基礎(chǔ)性概念、原理原則等相關(guān)理論問題，而在緊接其后的下卷中，他開宗明義地指出，“《行政法原論》云，凡研究行政法者，總論之外，必有各論?！盵1]100從國家行政事務(wù)的復(fù)雜多變角度出發(fā)，強(qiáng)調(diào)“研究行政法者，欲就各種政務(wù)之實(shí)質(zhì)，從其目的之殊而詳論之。以求適用于行政之實(shí)際，且使行政法學(xué)亦日臻完善，則行政法學(xué)各論，固不容已也?！盵1]100這一觀點(diǎn)充分表明其時(shí)的行政法學(xué)研究者們已經(jīng)對行政法及行政法學(xué)做了準(zhǔn)確定位，它不僅是一門理論性甚強(qiáng)的基礎(chǔ)性學(xué)科，與此同時(shí)也是一門實(shí)踐意義極大的應(yīng)用性學(xué)科，屬于是一門應(yīng)用法學(xué)，非實(shí)踐不可成。

為此，該書下卷著重研究了五種比較典型的部門行政法問題，其體例相當(dāng)于行政法各論。該卷分為軍務(wù)、外務(wù)、司法、財(cái)務(wù)及內(nèi)務(wù)行政等五編。前三編(軍務(wù)、外務(wù)、司法)稱為“特別行政”，后兩編(財(cái)務(wù)、內(nèi)務(wù))稱為“普通行政”，其中尤以內(nèi)務(wù)行政范圍最廣、最發(fā)達(dá)，大體涵蓋了衛(wèi)生行政、經(jīng)濟(jì)行政、教育行政等行政事務(wù)，其內(nèi)務(wù)行政目的旨在增進(jìn)人民幸福、實(shí)現(xiàn)社會福祉，編輯者將其統(tǒng)稱為“助長行政”[1]151。其中，衛(wèi)生行政“必以保持國民之健康為目的也”，[1]151經(jīng)濟(jì)行政涉獵原始農(nóng)業(yè)、營業(yè)、交易信用、交通等領(lǐng)域制定各種法律及政策，其目的是“務(wù)去其障害而存其利”，[1]157使國民精神物質(zhì)之發(fā)達(dá)臻于極盛。教育行政，則旨在“是亦孔子富而加教之意也。”[1]167這些觀點(diǎn)主張無一不隱含著給付行政的因子，這種接近現(xiàn)代行政法治的視野昭示了該書一定的時(shí)代進(jìn)步性，它對推動近代中國當(dāng)權(quán)者落實(shí)以民為本的民生理念，關(guān)注經(jīng)濟(jì)發(fā)展、公共福利等，均有著相當(dāng)積極的教導(dǎo)、引領(lǐng)作用。

二、夏氏《行政法》的行政法治特色

中國近代行政法學(xué)發(fā)軔于清末法制改革之際，孕育于清末民初中國社會轉(zhuǎn)型時(shí)期。其時(shí)，從行政法學(xué)的專業(yè)術(shù)語、基本原理到知識體系均是舶來品，其中，日本行政法學(xué)的影響首屈一指，行政法學(xué)最為重要的基本概念多數(shù)系從日本輸入。[9]152清末民初出版的行政法總論、各論等著作悉數(shù)來源于日本，其中多數(shù)是日文的譯著，少部分是由中國的留學(xué)生編譯而成，個(gè)別的屬于從日文轉(zhuǎn)譯而來的德國、美國著作。據(jù)當(dāng)代學(xué)者考證，這些行政法著述的成書時(shí)間幾乎與日本的出版時(shí)間同步，這表明了，當(dāng)時(shí)的行政法學(xué)知識的引進(jìn)幾乎與世界行政法學(xué)的發(fā)展同步。[9]154這一現(xiàn)象與晚清留學(xué)生歸國積極傳播西方行政法學(xué)識、投身本土法政教育實(shí)踐等活動休戚相關(guān)。應(yīng)該說，夏同龢編輯的《行政法》一書就是這方面的成功典范之一。

根底于科舉教育的貴州戊戌狀元、傳統(tǒng)知識精英夏同龢，生逢百年前晚清西學(xué)東漸的社會轉(zhuǎn)型期，留日學(xué)習(xí)法律經(jīng)歷促使他探尋傳統(tǒng)治世之道濡染了近代法制色彩，實(shí)現(xiàn)了從傳統(tǒng)儒家政治思想到近代憲政理念的嬗變。[12]66故這本早在百年前出版的《行政法》，作為編輯者夏同龢的行政法治主張十分鮮明。在該書序言中，夏氏通過橫向與日、俄進(jìn)行比較，縱向與中國歷史上的行政相比較，總結(jié)道：“旦夕冀吾執(zhí)政者，請于朝，頒布明詔，令國中群智群力，為立憲之設(shè)備，且使學(xué)士大夫先講求行政學(xué)，以熟考國政利害得失、因革損益之理；復(fù)精研行政法，以審定其組織機(jī)關(guān)實(shí)施作用與維持監(jiān)督之法規(guī)，勿因循而后時(shí)，勿茍且急遽而滋弊?！盵1]3此言展示出夏同龢勇于借鑒、吸納近代法制文明成果的開明思想?！案痉裙?，凡百規(guī)則又足以冀之，則庶幾法治國之政成，以保我邦，爭自存于弱肉強(qiáng)食之世也。”[1]3唯變法才能強(qiáng)國的這一呼聲，早在百年前就蕩滌于國民民主、憲政思想啟蒙之中，令人欽佩之至。

就如何建立中國的行政法學(xué)的問題，夏同龢一針見血地指出，“惟在以他國與吾國之行政法，比附之、變通之而已。”鑒于當(dāng)時(shí)的日本行政法，“固博采歐西之制，因亞東之情勢而定者也”，他所編輯的這本《行政法》遂以清水澄博士《行政法》(以下簡稱“清書”)為主要參考書。

在此，不妨將這兩本著述的體例及內(nèi)容做一個(gè)比較研究，以期對夏同龢的行政法治理念與法政思想有更為直觀而全面的認(rèn)識。

在體例上，夏氏《行政法》與清氏《行政法》均是分為上下兩卷，上卷為行政法總論、下卷為行政法分論，這一結(jié)構(gòu)編排基本相同。清水澄的著述第一編為總論，論及行政之意義，行政與立法、司法、大權(quán)作用，行政法與行政學(xué)，法治國，行政法與憲法，行政法之淵源等內(nèi)容。夏氏《行政法》的“行政及行政法”這一總論內(nèi)容也大體相似，但它又有自己的特色。這一特色表現(xiàn)為行政法治理論的層次更加分明。例如，在開首部分，著重介紹了行政法學(xué)研究方法、行政法與憲政及憲法的關(guān)系等基礎(chǔ)性問題，為此后的行政及行政法有關(guān)問題的詳細(xì)論述奠定基石。這也從一個(gè)側(cè)面表明了夏同龢的行政法視野無疑是將行政法置于憲法這一根本大法基礎(chǔ)上進(jìn)行研究的，故他能夠前瞻性地提出“行政法備于憲法國”[1]7。顯見，近代行政法及行政法學(xué)是一國憲政制度的產(chǎn)物之一，是法治國的重要標(biāo)志。

在政權(quán)分立方面，夏同龢對于三權(quán)分立從理論沿革到學(xué)說梳理均有涉及，且對每一駁斥的學(xué)說一一進(jìn)行辨析；而清氏《行政法》僅述日本三權(quán)分立。在行政與司法這一節(jié)中，夏氏《行政法》則對行政與司法區(qū)別的各學(xué)說進(jìn)行詳盡的梳理與評析。在行政與大權(quán)作用一節(jié)中，論及“政府之行為，即是行政。與中國現(xiàn)在政府之行為無異?！盵1]15可見，夏同龢在介紹日本行政法學(xué)時(shí)，亦有聯(lián)系本國國情之意，進(jìn)行有益的思辨。就“行政之意義”的論述，夏氏《行政法》比清氏《行政法》更為詳細(xì)，分別從實(shí)質(zhì)意義之行政、形式意義之行政、行政法范圍、行政法淵源等層面逐次進(jìn)行闡釋。此外，夏氏《行政法》還厘清了行政法范圍，而清氏《行政法》并未論及這一問題。從中不難發(fā)現(xiàn)，夏同龢對行政法基本理論問題的介紹與闡發(fā)無疑是致力于引進(jìn)并鑄造符合其時(shí)中國社會的行政、行政法等基礎(chǔ)理論和近代法治思想。

夏氏《行政法》雖以日本學(xué)者清水澄的講義為基礎(chǔ)，但是將它與清氏《行政法》做一比較，夏氏《行政法》在內(nèi)容上并不是機(jī)械性的照搬照抄，而是有所取舍，詳略得當(dāng)，體現(xiàn)了他秉承經(jīng)世致用的精神。他以中國人的視角所縷陳的相關(guān)行政法律制度具體內(nèi)容更契合當(dāng)時(shí)的中國社會。舉如，清氏《行政法》中最為詳實(shí)的為第二編行政機(jī)關(guān)，在此編中，清水澄將行政官廳、官制、中央官廳、地方官廳并列為二、三、四、五章，而夏同龢在行政機(jī)關(guān)一編中則將官制、中央官廳、地方官廳各成一節(jié)，列于行政官廳一章之下。這一篇目的調(diào)整，也可管窺出夏同龢對行政法理論及法律制度的編輯，是在融匯貫通日本行政法各種講義的基礎(chǔ)之上進(jìn)行了整合，使其介紹給國人的行政法內(nèi)容更趨于理性、務(wù)實(shí)。這既是該書的學(xué)術(shù)特色之所在，也是夏氏《行政法》的行政法治特色之表現(xiàn)。

這一特點(diǎn)同樣體現(xiàn)在下卷緒論之中。夏同龢對五編各論軍務(wù)、外務(wù)、司法、財(cái)務(wù)、內(nèi)務(wù)的范圍進(jìn)行界定并提出了“庶政必歸本于內(nèi)務(wù)行政也”[1]101的主張。他對各論的敘述順序進(jìn)行了調(diào)整，此舉既比較符合民初中國社會的行政事務(wù)的現(xiàn)狀，也順應(yīng)了中國法制近代化的需要。

簡言之，夏氏《行政法》的基本體例雖是以清氏《行政法》為基礎(chǔ)的，但書中不乏對筧克彥、上杉慎吉、美濃部達(dá)吉等日本頂級行政法學(xué)家的行政法專著及學(xué)說的引用，夏同龢采用的這一種編輯方法，使其書內(nèi)容囊括了各家學(xué)說，甚為科學(xué)。因?yàn)檫@種編撰方法能夠確保了夏氏《行政法》一書最大程度地吸收了那個(gè)時(shí)代最為先進(jìn)發(fā)達(dá)的行政法理論成果，從而屹立于時(shí)代的前列，高揚(yáng)與彰顯近代行政法治精神。據(jù)后人考證，夏氏《行政法》一書出版后即成為我國剛剛興起的近代化學(xué)堂——法政學(xué)堂的教科書，后又多次再版。[1]2這無疑為其后近代中國行政法學(xué)的誕生積淀了較為夯實(shí)的理論基礎(chǔ)與現(xiàn)實(shí)基石。

與夏同龢?biāo)帯缎姓ā穼偻粫r(shí)期的還有曹履貞編寫的《行政法》(以下簡稱“曹氏《行政法》”)一書，該書被稱作“中國最早引入的日本行政法著作?！盵3]143夏同龢與曹履貞同屬法政速成科第一班學(xué)員，二者所編之書也同于1905年由同一家出版社日本東京并木活版所出版發(fā)行，同為最早的介紹日本行政法的著作。將他們二者所編輯的著述進(jìn)行比較，不難發(fā)現(xiàn)：夏氏《行政法》無論在體系結(jié)構(gòu)還是內(nèi)容方面均勝曹氏《行政法》一籌，更能鮮明地體現(xiàn)近代中國法政精英們的行政法治理念與法政思想。首先，在結(jié)構(gòu)上，夏氏《行政法》由上下兩卷，緒論、總論及分論組成；而曹氏《行政法》并未對此進(jìn)行明確區(qū)分，只將第一編作為總論。其次，在內(nèi)容上，夏氏《行政法》所述之內(nèi)容較之曹氏《行政法》更加豐富，且各編詳略得當(dāng)，而曹氏《行政法》內(nèi)容則略顯單薄，各編詳略不均。再次，夏氏《行政法》在博眾家之長的基礎(chǔ)上能有自己的考據(jù)與思辨，而曹氏《行政法》則更大程度上存有翻譯的色彩。曹氏《行政法》例言中提到其以清水澄的講義為基礎(chǔ)，補(bǔ)以日本法學(xué)士松本順吉的講義而成，不論在體系結(jié)構(gòu)、知識內(nèi)容或者自身說理上都稍遜色于夏氏《行政法》。誠如夏同龢在凡例中所言，其《行政法》以清水澄博士的講義為基礎(chǔ)，但其汲取融匯各家之長且能抒己見，而非全然照搬照抄，此為其過人之處。

此外，我們也應(yīng)該理性地看到，夏氏《行政法》所編輯的近代行政法學(xué)理論，其內(nèi)容還欠豐滿。比如，將夏氏該書與1920年鐘賡言所著的《行政法總論》(以下簡稱“鐘氏《行政法總論》”)進(jìn)行比較，夏氏《行政法》一書的內(nèi)容及傳播影響力尚有一定歷史的局限性。鐘氏《行政法總論》由緒論及總論構(gòu)成，它與夏同龢的《行政法》相比較，除論述行政法與他之諸學(xué)科之關(guān)系、行政法之淵源等內(nèi)容外，其緒論開篇即首先明確了國家、國家之作用、公法之性質(zhì)、行政法之公法上之地位。此舉使得全書開篇即帶有更為濃重的公法學(xué)之色彩、邏輯結(jié)構(gòu)呈高屋建瓴之態(tài)，讀者在閱讀之中就能循序漸進(jìn)地了解并認(rèn)識到行政在國家中的地位、行政法在公法上的地位及與其他學(xué)科之間的關(guān)系。在該書總論部分中，其主要內(nèi)容分為行政作用、公法上之法律關(guān)系、行政組織、對不法行政之救濟(jì)、官吏之法、權(quán)限爭議等六章。這些內(nèi)容與夏氏《行政法》相較，其行政法體系更為完整，行政法治理念更為先進(jìn)，并明確指出了行政法的近代法屬性，明確將行政權(quán)置于憲法和法律之下。

特別是，民國初期，中國行政法中若干重要的法律已初具規(guī)模。[9]159鐘氏《行政法總論》系統(tǒng)地論述了行政作用(即行政行為)、行政救濟(jì)與監(jiān)督等理論，這些內(nèi)容更接近現(xiàn)代行政法理論，鐘賡言堪當(dāng)中國行政法學(xué)第一人。鐘氏《行政法總論》立足于民國現(xiàn)狀進(jìn)而論述中國近代行政法，克服了夏氏《行政法》僅主要介紹日本行政法在體系上還是觀點(diǎn)表述上近乎雷同的缺陷。然而，鐘氏《行政法總論》所取得的諸種業(yè)績，[9]161-162一方面真實(shí)地反映了隨著近代中國社會的不斷變遷，近代中國行政法學(xué)正在逐步發(fā)展之中，另一方面也深刻地表明了夏同龢?biāo)铝τ趥鞑サ奈鞣叫姓ㄖ卫砟詈头ㄕ枷?，?jīng)過十五年的傳播與影響，至20世紀(jì)20年代，已經(jīng)有了更為完備的制度支撐和為數(shù)眾多的思想共鳴者、同行人及后繼者。

夏同龢在凡例中稱《行政法》一書以日本清水澄博士講義為基礎(chǔ)，參考筧克彥《行政法大意》、岡實(shí)《行政法論》、美濃部達(dá)吉《行政法總論》、上杉慎吉《行政法原論》、富岡康郎《行政法理研究書》、小原新三《行政法總論》、穗積八束《行政法大意》等編著而成?！缎姓ā冯m非夏同龢個(gè)人獨(dú)著，但綜觀夏氏所編輯的《行政法》的體例及內(nèi)容，仍可以歸納出具有以下的四個(gè)特點(diǎn)。

第一，框架體系較為科學(xué)合理。該書分為上下兩卷，上卷為近代行政法總論，下卷為行政法各論，總論研究行政法的基本原理原則，而分論或者編輯者所稱各論則是研究各行政管理部門在組織和管理國家事務(wù)方面的法律制度。近代行政法學(xué)總論與分論的框架體系在該書中得以完整的體現(xiàn)。

第二，邏輯結(jié)構(gòu)較為縝密。上卷行政法總論的編輯思路為行政法基本原則原理、行政組織法、行政行為法、行政救濟(jì)法，從行政組織法到行政行為法再到行政救濟(jì)法這一典型的行政法學(xué)三段式體系明顯受到日本行政法的影響。首先，從組織法上確定行政機(jī)關(guān)的權(quán)限，其次，從行政權(quán)運(yùn)作的角度看如何規(guī)范行政權(quán)，最后，如果行政權(quán)侵犯了私人的權(quán)益，如何施以行政救濟(jì)。在本質(zhì)上，這是一種控權(quán)論的路徑，也不難看出其中有以美濃部達(dá)吉為代表日本公法學(xué)的古典自由主義的影子。

第三，繼受日本行政法學(xué)，亦受西方行政法學(xué)影響。該書系統(tǒng)地介紹了歐美發(fā)達(dá)國家行政法理念及日本行政法體系，其內(nèi)容不僅涉及洛克的立法權(quán)最高論、盧梭的民約論及孟德斯鳩的三權(quán)分立說等先進(jìn)的西方行政法理念，且對日本行政法的體系及具體運(yùn)行機(jī)制均有詳細(xì)介紹，無論是理論原則還是具體實(shí)踐等領(lǐng)域均為當(dāng)時(shí)國人學(xué)習(xí)行政法理論與制度提供了理論支撐與制度設(shè)計(jì)的經(jīng)驗(yàn)。

第四，博采眾長且具有自己的思辨意識。夏同龢在凡例中已闡明其主要內(nèi)容是基于清水澄博士的講義，在該講義不完備的部分參考了日本多位知名學(xué)者的行政法著述來進(jìn)行補(bǔ)充而后編輯成書。全書也曾多次引用這幾位學(xué)者的學(xué)術(shù)觀點(diǎn)，使讀者了解當(dāng)時(shí)日本行政法的理論研究與學(xué)說現(xiàn)狀。在列舉各學(xué)說論述時(shí)，他往往能在其后間或結(jié)合彼時(shí)中國之國情，提出了自己的理解認(rèn)識與立場觀點(diǎn)。誠然，此書中并未深入而系統(tǒng)地剖析編輯者自身對相關(guān)行政法問題的考究與思辨情況，但從他對某些前述行政法基本理論與具體制度的詳略得當(dāng)介紹中，也能窺見他的一些理性思考與立場傾向。

簡言之，夏氏《行政法》一書較為客觀地反映了夏氏及其書對我國近代行政法學(xué)所作出的學(xué)術(shù)貢獻(xiàn)。該書雖不是夏同龢原創(chuàng)性的研究成果，但通過對日本諸種行政法講義及著述的整合編撰，或多或少地隱含了他自己對日本等國外先進(jìn)行政法的理念強(qiáng)烈認(rèn)同感。正是通過該書及時(shí)、客觀且全面地向國人介紹了真正的行政法總論與各論，以清末狀元身份留學(xué)日本的夏同龢走在了他那個(gè)時(shí)代國人的最前列，以自己著書、辦學(xué)堂等的實(shí)際行動推動了發(fā)達(dá)的行政法治理念及制度在近代中國的廣為傳播。

三、夏同龢在近代中國行政法學(xué)上之定位

夏同龢，可謂之為中國近代行政法學(xué)的開拓者，他所編輯的《行政法》一書可稱之為開啟中國近代行政法學(xué)的先河。在此，筆者將夏同龢?biāo)庉嫷摹缎姓ā分糜谖覈姓▽W(xué)誕生與發(fā)展的歷史長河中，將其與我國當(dāng)代行政法學(xué)進(jìn)行比較，以探究夏同龢及他的《行政法》對近現(xiàn)代中國行政法學(xué)的影響及在中國行政法學(xué)上的地位。

中國行政法學(xué)最初學(xué)習(xí)借鑒日本行政法學(xué)，后轉(zhuǎn)為對蘇維埃法學(xué)的繼受，20世紀(jì)80年代后又受到西方國家行政法學(xué)西法東漸的影響。從夏同龢、曹履貞到鐘賡言等人的著述，從日本大量引入了大陸法系的行政法知識，通過對日本等國行政法學(xué)的借鑒與繼受，中國近代行政法學(xué)的理論框架和概念體系得以初步建立，并使之具有了大陸法系行政法治的濃厚色彩，由此鑄造了中國行政法學(xué)的骨架和品格。

誠然，作為中國近代行政法學(xué)濫觴，夏同龢?biāo)庉嫷摹缎姓ā芬粫鄬τ诋?dāng)代中國行政法學(xué)而言，可能稍顯粗略淺顯，但夏同龢及他同時(shí)代的同仁們所編輯、撰寫及刊印的行政法學(xué)教材卻為國人打開了近代行政法學(xué)的視野，為近代中國行政法學(xué)的生成進(jìn)行了有益的探索，極大地促進(jìn)了行政法學(xué)的中國化。因此，在近代中國行政法學(xué)史上，夏同龢的貢獻(xiàn)不應(yīng)當(dāng)被抹殺，他在中國行政法學(xué)史上無可爭議地占有一席之地。

正如朱騰在《清末日本法政大學(xué)法政速成科研究》一文指出，日本法政科“培養(yǎng)了夏同龢、汪精衛(wèi)、程樹德、居正、沈鈞儒等清國和民國時(shí)期的政法精英”。[11]66夏同龢可謂是清末留學(xué)法政人的典范，他之所以能在近代中國行政法學(xué)上有所作為，這既得益于他留洋研習(xí)法律且歸國后積極從事法律教育的實(shí)踐活動，也源自于他長期以來所崇尚的“法政理念”或隱含的“法治”思想觀念。他撰寫的法政速成科卒業(yè)考試文章《清國財(cái)政論策》，立足于當(dāng)時(shí)憲法未立，預(yù)算決算制度尚未規(guī)定，財(cái)政紊亂、收入無多、且官業(yè)制度尤非完備的現(xiàn)實(shí)國情，借鑒近代行政法先進(jìn)原理，對本國財(cái)政存在的問題進(jìn)行整理分析，以圖改良之法，強(qiáng)國之略。在接受日本記者采訪時(shí)，夏同龢表達(dá)了“使法律思想普及于國民，則國力自強(qiáng)”的強(qiáng)國自救理念?！缎姓ā芬粫木庉嬁≌窃谒羧諏W(xué)習(xí)即將結(jié)束之際。1905年底，他學(xué)成歸國后出任廣東法政學(xué)堂監(jiān)督，借創(chuàng)辦法律學(xué)校來普及推廣法治思想的實(shí)踐與革新，擔(dān)當(dāng)起培養(yǎng)具有近代法政理念治國人才的時(shí)代使命，為清末法律教育近代化做出了貢獻(xiàn)。在處于新舊交替、正在轉(zhuǎn)型的近代中國社會中，夏同龢的法政思想及《行政法》一書的行政法治特色，折射出他作為20世紀(jì)處中國傳統(tǒng)知識分子，為憲政體制構(gòu)想、行政法治理念實(shí)現(xiàn)而努力的執(zhí)著精神。

夏同龢，不愧為中國近代行政法學(xué)的拓荒者。

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(責(zé)任編輯楊軍昌)

中圖分類號：D912.1

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：1000-5099(2016)01-0137-06

作者簡介：魏瓊，女，福建省霞浦縣人，法學(xué)博士，教授、博導(dǎo)。研究方向：行政法學(xué)、法律史。張杰(1991—)，女，山東惠民人，碩士研究生。研究方向：憲法學(xué)與行政法學(xué)。

收稿日期：2015-11-12

國際DOI編碼：10.15958/j.cnki.gdxbshb.2016.01.019