鄧云園

(贛南師范大學 政治與法律學院，江西 贛州 341000)

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依法治國研究

論完善訴訟離婚的法定標準

鄧云園

(贛南師范大學 政治與法律學院，江西 贛州 341000)

自施行以來，我國婚姻法律制度有力地彰顯了法的規(guī)范作用與社會作用，在解決夫妻雙方感情糾紛、保持社會穩(wěn)定、增進社會和諧等方面，發(fā)揮了重大的作用。我國的婚姻法律制度對多方面的內(nèi)容進行了規(guī)定，如訴訟離婚的法定標準。目前來看，我國婚姻法律制度堅持的是以夫妻感情破裂為訴訟離婚的法定理由，從而在訴訟離婚中確立了夫妻感情破裂原則。在確立以夫妻感情破裂為訴訟離婚法定理由的基礎(chǔ)上，法定標準和感情破裂的外化參照為如何認定夫妻感情破裂這一司法問題提供了參考。應(yīng)當看到，由于該訴訟離婚的法定理由面臨著操作性不強、內(nèi)涵受限與外延不足等不足，決定了完善我國訴訟離婚法定標準之必要性。就此而言，為更好地解決相關(guān)的婚姻法律問題，從實質(zhì)條件和程序條件兩方面著手是完善訴訟離婚法定標準的可行之路。具體而言，通過將夫妻感情破裂原則改為婚姻關(guān)系破裂原則、具體化“夫妻感情破裂”的內(nèi)涵，以滿足訴訟離婚的實質(zhì)條件要求；采取單獨設(shè)立婚姻審判庭、優(yōu)化我國婚姻案件審判程序等措施，為訴訟離婚提供適當?shù)某绦虮憷？偟貋砜?，通過實質(zhì)條件和程序條件兩方面的優(yōu)化，有利于我國訴訟離婚的法定標準的進一步完善。

訴訟離婚；法定標準；完善措施

“人民法院審理離婚案件應(yīng)當進行調(diào)解；如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準予離婚?！边@一法條確立了以夫妻感情破裂為訴訟離婚的法定標準，是我國法院在審理離婚案件時判決是否準予離婚的依據(jù)。毫無疑問，這一規(guī)定所確立的夫妻感情破裂原則在我國離婚司法實踐中發(fā)揮了重大作用。然而，由于“感情”是無法捉摸的，每一個體都有不同的情緒的感知和認知，更何況是夫妻，且夫妻感情是否破裂在現(xiàn)實生活中是難以量化的，所以導致法院在司法實踐中就如何認定“夫妻感情破裂”成為技術(shù)層面上難以統(tǒng)一認識的難題。因而，在全面建設(shè)法治中國的當下，加強我國訴訟離婚法定標準演變、在司法實踐中存在的問題及其完善研究具有重要的理論意義與實踐價值。

一、夫妻感情破裂原則的確立及認定標準

(一)夫妻感情破裂原則的確立

由于該原則置于訴訟離婚的情境之中，因而得先明晰訴訟離婚之概念。訴訟離婚是夫妻雙方于正式終結(jié)婚姻關(guān)系之前根據(jù)法定的條件及程序，以解除婚姻關(guān)系為目的的一種法律行為[1]。離婚在本質(zhì)上表現(xiàn)為一種復(fù)雜的社會現(xiàn)象，它不只是感情問題，也受到時代環(huán)境的影響和約束，且離婚有訴訟和協(xié)議之分。如前述及，夫妻感情破裂原則是法官在審理訴訟離婚案件時所堅持的原則，感情破裂構(gòu)成了法院判決準許離婚的主要依據(jù)?！睹裆谭ㄞo典》認為“夫妻感情確已破裂”是指夫妻之間作為共同婚姻生活基礎(chǔ)的相互感情已經(jīng)無力挽回地喪失[2]。從文字上看，“感情”是文中所突出的內(nèi)容，而感情則為一個婚姻家庭中夫妻之間的互敬互睦，感情基礎(chǔ)是夫妻共同生活的共同需求。愛情是婚姻的本質(zhì)，也是兩性結(jié)合的基礎(chǔ)，有無愛情是婚姻關(guān)系存廢的前提。離婚糾紛的產(chǎn)生，不外乎是夫妻感情狀況出現(xiàn)問題，若夫妻感情尚未破裂，仍不至于離婚，那么法院就應(yīng)當依法予以維持。法院在判決準或不準許離婚時，僅可以夫妻間的真實感情狀況為準[3]。夫妻感情破裂，是一個抽象的文字表述，為了方便法官判案，我國婚姻法也給出了一些具有可操作性的認定夫妻感情破裂的表現(xiàn)形式?？傊?，感情是夫妻關(guān)系存在的基礎(chǔ)，感情的有無是婚姻關(guān)系存在的前提，感情破裂是夫妻感情破裂、難以繼續(xù)維持下去的重要標志。

(二)夫妻感情破裂原則的認定標準

由于我國采取的是夫妻感情破裂原則，所以，就如何認定夫妻感情破裂是適用訴訟離婚法律的關(guān)鍵。夫妻感情包括性、家庭倫理等自然原因和社會原因而形成的關(guān)切之情。認定夫妻之間的感情是一件復(fù)雜的問題，夫妻感情深厚與否、夫妻感情是否破裂及有無挽回的余地等，這些都需要考慮。所以，在確定夫妻感情是否破裂時，不但應(yīng)關(guān)注過去與現(xiàn)在，也要注重預(yù)測夫妻關(guān)系的持續(xù)性，即夫妻感情有無持續(xù)維持的可能性。所以，這就涉及夫妻感情破裂的認定標準，若感情確已破裂，訴訟離婚中，法官應(yīng)該尊重當事人的選擇，將死亡的婚姻在法律程序上予以解除。在此，本文認為夫妻感情破裂的認定標準可以包括法定標準和感情破裂的外化參照。

1.夫妻感情破裂的法定標準。 毫無疑問，本文認為，在認定夫妻感情是否真已破裂時，應(yīng)該綜合婚姻基礎(chǔ)及現(xiàn)狀、造成離婚的緣由及有無和好的可能性等方面因素整體考慮。事實上，我國婚姻法就認定感情破裂做出了具體的規(guī)定*《中華人民共和國婚姻法》第32條：“人民法院審理離婚案件，應(yīng)當進行調(diào)解；如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準予離婚。有下列情形之一，調(diào)解無效的，應(yīng)準予離婚：(一)重婚或有配偶者與他人同居的；(二)實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；(三)有賭博、吸毒等惡習屢教不改的；(四)因感情不和分居滿二年的；(五)其他導致夫妻感情破裂的情形。”。其中，所謂“有配偶者與他人同居”，是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同住*最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(一)》第二條。。此外，不可否認的是，以感情破裂作為訴訟離婚的標準，是我國離婚法律制度發(fā)展的結(jié)果。從1931年《中華蘇維埃共和國婚姻條例》確立離婚自由原則以后，到抗日戰(zhàn)爭時期確立的“夫妻感情惡劣”的離婚依據(jù)，此后中國近現(xiàn)代歷史上頒布的一系列調(diào)整婚姻關(guān)系的法律，逐漸演化為夫妻感情破裂原則。這一規(guī)定符合我國社會主義離婚立法歷史發(fā)展，是我國離婚制度的重要發(fā)展。同時，夫妻感情破裂原則也是我國司法實踐經(jīng)驗的總結(jié)，將感情破裂與否作為準離或不準離婚的法定條件，這對正確處理離婚案件，保護當事人的合法利益是十分重要的。

2.夫妻感情破裂的外化參照。 夫妻感情破裂的外化，可以從以下三方面說起：首先，在程度上，不是暫時的破裂，而是已經(jīng)無法挽回的破裂，不能重修于好的破裂；其次，在時間上，不是剛剛開始的破裂，也不是在繼續(xù)發(fā)展的破裂，而是已經(jīng)完全定型的破裂，這一點體現(xiàn)為程度方面；最后，在外部表現(xiàn)上，破裂是夫妻雙方的真實意思表示，而不是為達到非法目的而假裝破裂。綜合而言，感情破裂本身是一種完全的無因破裂。無因即不問離婚的緣由，也不問雙方當事人是誰的過錯，僅需一方依據(jù)自己的單方意愿，就可訴至法院以要求離婚。法院通過對案件的審理與分析，認為感情確已破裂，即可判決離婚。

二、夫妻感情破裂原則在司法實踐中存在的問題

(一)操作性不強

1.絕對破裂主義較相對破裂主義科學。 馬克思認為，事物的本質(zhì)決定了(婚姻)死亡的事實，而非當事人的意愿[4]。夫妻感情破裂原則又有絕對破裂主義和相對破裂主義之分，而在我國目前堅持的仍然主要是相對破裂主義，認為婚姻無法扭轉(zhuǎn)地破裂僅是離婚的必要條件而不是充分條件。相對破裂主義的實質(zhì)是原告為了子女或?qū)Ψ嚼鏍奚约旱睦?，原告在婚姻關(guān)系確已破裂的情況下，繼續(xù)維持婚姻關(guān)系，以避免因離婚對社會造成沖擊。這其實就會引導法官在審理離婚案件時，不僅僅看夫妻雙方感情存在與否，在考慮是否判決離婚時，法官將更多的綜合各方面因素。不可否認，這一系列因素將最終對夫妻感情破裂與否的判斷產(chǎn)生影響。一般來說，堅持相對破裂主義的國家和個人都是以個人利益服從公共利益為基礎(chǔ)的。但在婚姻關(guān)系領(lǐng)域，如果依照這個準則，把夫妻一方的利益視為公共利益，另一方的利益視為個人利益，并認為離婚將一定對社會不利而堅持不予離婚，這樣的觀點也是不科學的。

中國之所以采取相對破裂主義的原因，主要是中國自古以來講求一個整體觀念，也就是家族觀念濃厚。因此，法官在判案時，就會持一種盡量維持一個完整的家就維持心態(tài)。本文認為，科學的離婚標準是絕對破裂主義，該標準認為婚姻無可挽回地破裂是婚姻的充分條件，具備這一理由當然導致離婚。絕對破裂主義的離婚標準符合經(jīng)濟原則，在筆者看來，將一個人從已死的婚姻中解脫出來，比讓其在死亡的婚姻中苦苦掙扎，其所獲得的社會效益更大。同時，相對破裂主義除了考慮夫妻感情外，還將許多其他因素考慮在內(nèi)，這樣容易造成“窮人不能離婚”“離婚往死里拖”“花錢買離婚”等一系列問題，在一定程度上也影響了社會的和諧，有損社會風氣。離婚案件中的夫妻感情破裂原則的根本特點是無論導致離婚的具體事由，僅需一方起訴與配偶已難于共同生活，法官確認婚姻關(guān)系已破裂到不能挽回的程度就可判決離婚。

2.訴訟離婚的標準違背離婚法指導思想。 事實上，在婚姻以破裂為原則的國家中，僅我國將感情破裂定為離婚標準，而其他多數(shù)國家則以婚姻破裂為準。應(yīng)當看到，我國的這一規(guī)定是有一些弊端的。第一，從法的規(guī)范作用來看，該規(guī)定影響了我國離婚法確定的“保障離婚自由，反對輕率離婚”這一處理離婚問題指導思想的貫徹執(zhí)行。一般認為，法作為調(diào)整人們行為的社會規(guī)范，具有其規(guī)范作用，通過法的一般規(guī)定，能夠指引人們自身及與他人間的行為并加以評價。但是，我國婚姻法將感情破裂定為離婚標準的規(guī)定，事實上是對輕率離婚的支持[5]。婚姻問題是兩性間的關(guān)系問題，不僅和雙方當事人有關(guān)，而且與社會安定有關(guān)。因此，婚姻法既要考慮感情的因素，也應(yīng)綜合社會各方面的因素。第二，從司法實踐來看，該規(guī)定對法官正確掌握標準產(chǎn)生障礙。法作為維護階級統(tǒng)治的工具，其必須具有較強的可操作性，否則便達不到立法的目的。作為一種主觀的心理狀態(tài)，感情兼具抽象性與模糊性特征，我國婚姻法將感情破裂定為離婚標準，實踐證明這并不利于審判人員審理離婚案件，進而致使離婚具有很大的隨意性[6]。綜合看來，我國婚姻法有關(guān)訴訟離婚標準的規(guī)定確實有悖于離婚法指導思想，給婚姻司法實踐帶來較大的難題。

(二)夫妻感情破裂原則的內(nèi)涵受限、外延不足

1.夫妻感情不能包括夫妻關(guān)系的全部，其作為離婚的標準并不科學。 我們應(yīng)該弄清楚感情破裂與婚姻破裂這兩個概念，因為這兩個概念有很大區(qū)別，各有其現(xiàn)實需要。在筆者看來，感情破裂是婚姻破裂的充分條件，而婚姻破裂則不一定代表著感情破裂?！案星槠屏颜f”認為，以感情破裂作為判決離婚的理由有利于發(fā)揮法律的引導人們珍重愛情的引導作用。然而，這一點要真正落到實處，還應(yīng)該綜合考慮“婚姻破裂”，這正是我國做得并不到位之處。在我國，夫妻關(guān)系作為一種身份關(guān)系，應(yīng)當自覺履行其在婚姻關(guān)系存續(xù)期間產(chǎn)生的眾多義務(wù)；此外，婚姻關(guān)系與其他親屬關(guān)系有著強烈的倫理性，夫妻雙方的各類身份抑或財產(chǎn)上的行為，一般都蘊含著倫理因素，所以這不是單純的財產(chǎn)利益的行為，亦難以用具體的財產(chǎn)價值來衡量[7]。因此，在訴訟離婚案件中，對于夫妻感情破裂原則的充分運用是因人而異的。

2.夫妻感情破裂與離婚之間存在矛盾(夫妻感情破裂不一定必然導致離婚)。 從司法實踐看，僅僅將夫妻感情破裂認定為離婚的法定理由，難以做到準確真實地判定準不準予離婚，因為感情畢竟不等于婚姻，前者的破裂不等于后者的破裂。在許多時候一段婚姻關(guān)系中存在著許多倫理性的因素，而有時候夫妻感情雖已破裂，但是，雙方為了子女卻還是選擇繼續(xù)在一起。此時，夫妻感情其實已經(jīng)“死亡”，但是婚姻關(guān)系卻在繼續(xù)維持。再者，丈夫或妻子中某一方提出離婚，其出發(fā)點卻是為了另一方好，這種現(xiàn)象在現(xiàn)實生活中并不少見，最典型的就是當夫妻一方患有重病，不想拖累另一方時，患病的一方出于為對方著想就有可能提出離婚。還有的情況是，受親屬特別是父母的影響，古代有“父母之命媒妁之言”一說，結(jié)婚不是由當事人所能決定。而在當代，有時候離婚也不是當事人所能完全把控，試想一下，當一段婚姻中摻雜過多父母的意志，并且是勸分不勸和，那么這種婚姻還能夠長久嗎？此時，若此種情況下夫妻雙方訴訟離婚，不一定就說明夫妻感情已經(jīng)破裂。據(jù)此來看，將夫妻感情破裂確定為單一的訴訟離婚標準，毫無疑問這缺乏科學性、合理性、事實上的操作性以及有悖法律上的正義性。

3.感情破裂標準造成法官的自由裁量權(quán)過大。 感情破裂標準的主觀隨意性強使得一些法官在審理離婚案件時不是適用法律，而是在創(chuàng)造法律，加之我國一些法官素質(zhì)有待提高，于是前述現(xiàn)象的發(fā)生更是頻繁。面對這種情況，我們可對比德國新離婚法對“破裂”這一概念做出的科學、明確闡述：“如果夫妻雙方不再共同生活并且不能指望雙方會重新恢復(fù)共同生活，該婚姻即為破裂?！盵8]從這段文字可以看出德國民法典對破裂的理解是：第一，雙方已不再共同生活(客觀標準)；第二，無法期望夫妻雙方將重新開始共同生活(主觀因素)，意味著雙方已無和好可能。首先就從主客觀方面看，對已經(jīng)“死亡”的婚姻加以文字描述，使法官在判案時有一個離婚的外在表現(xiàn)的依據(jù)?！安荒苤竿p方會恢復(fù)共同生活”強調(diào)了婚姻破裂的后果，“指望”一詞也是從當事人雙方的內(nèi)心活動上對婚姻破裂起到一種補充說明的作用，體現(xiàn)了婚姻得從法律上解除的具體標準。這樣的規(guī)定使“感情破裂”一詞在司法實踐中更加具體，為法官判定離婚案件提供更加具體的參照。

但是，也有學者認為雖然感情是主觀的，但感情破裂卻是一種客觀存在，是一種客觀事實。按照民法理論，導致民事法律關(guān)系演變的法律事實既包括法律事件也有法律行為，法律事件就是一種客觀事實。假如凡是主觀的東西，法律都不作規(guī)范，都無法做出判斷的話，民法上關(guān)于民事責任的承擔就沒有過錯原則和無過錯原則之分了，刑法上也沒有犯罪構(gòu)成的主觀要件。事實上，夫妻感情是否破裂可以通過夫妻雙方外在的客觀行為來判斷，就如同判斷一個殺人犯是故意殺人還是過失殺人一樣。因而判斷夫妻感情是否確已破裂的離婚理由需要具有可操作性，但應(yīng)該避免造成法官的自由裁量權(quán)過大。

三、完善訴訟離婚標準的對策建議

雖然我國在立法上以及司法解釋方面對認定夫妻感情破裂做出了較為詳盡的闡述，但在實際的離婚案件中，卻仍然有各種各樣的夫妻之間的問題，單靠現(xiàn)有法律的相關(guān)規(guī)定并不能非常完美地解決。因此，需要對此原則加以完善，以更好地服務(wù)司法實踐。本文認為，可以從實質(zhì)條件和程序條件兩方面著手完善訴訟離婚的標準。

(一)在實質(zhì)條件方面，將夫妻感情破裂原則具體化

1.在立法上，將夫妻感情破裂原則改為婚姻關(guān)系破裂原則。 本文認為，以“婚姻破裂”取代“感情破裂”更加符合法律創(chuàng)設(shè)離婚制度的目的，更符合現(xiàn)代離婚法宗旨。“婚姻破裂”突出的是現(xiàn)代婚姻的實體性，而“感情破裂”主要體現(xiàn)倫理性，婚姻家庭作為社會的基層細胞組織，具有眾多的功能，負有重要的任務(wù)。因此，實體性是婚姻家庭產(chǎn)生和存在的基礎(chǔ)，試想一下，法律并不把戀愛關(guān)系納入調(diào)整范圍，只有實體性才使社會才把婚姻家庭納入法律的保護之內(nèi)?！胺蚱薷星椤笔怯啥喾N情感和心理因素交織在一起的多元復(fù)合體，法律無法從技術(shù)層面去調(diào)整和規(guī)范它，因而訴訟離婚的標準不應(yīng)為夫妻感情，而應(yīng)該歸位于婚姻關(guān)系或夫妻關(guān)系。正所謂“問世間情為何物，直教人生死相許”，說明夫妻感情的東西難以用文字加以評判。正因為如此，法律作為一種更加官方的術(shù)語更無法將其很好地描述，它無法涵蓋致使夫妻離婚的全部因素，訴訟離婚的理由不應(yīng)被以偏概全。嚴格來講，夫妻之間的感情是他們精神生活的一部分，它盡管可以在一定程度上反映夫妻關(guān)系的實際狀況，但其無法完全代表組成婚姻實體的全部方面甚至夫妻關(guān)系的總體[9]。所以，就此而言，假若將婚姻關(guān)系破裂來替換目前的夫妻感情破裂，那么我國婚姻法將更具科學、全面包容性的特征，亦最有利于真實地反映整體效果。

2.具體化“夫妻感情破裂”的內(nèi)涵。 當離婚是以“感情破裂”為評判標準時，那么該標準就應(yīng)該越細致越好，就像在比賽中，比賽規(guī)則要詳盡細致是一個道理，如此，才能使裁判更好判斷。當然，不可否認的是，由于“感情”是一個主觀意識很強的詞，所以在立法上必須用法律上的術(shù)語對其加以細致規(guī)定，以便可執(zhí)行化。若立法都無法將其健全，那下行到司法判案領(lǐng)域，則會出現(xiàn)更多問題。這就需要國家加大對于夫妻感情破裂的立法，使法官在判案時，有一個明確的法律指導，減少法官判案的隨意性?？偠灾蚱薷星槠屏言瓌t具體化，將使它更符合當前訴訟離婚司法審判的需要，使法官在判決離婚案件時有一個清晰明確的法律準則。

(二)在程序條件方面，實現(xiàn)訴訟離婚的公平公正

1.單獨設(shè)立婚姻審判庭。 應(yīng)當看到，之所以要實現(xiàn)訴訟離婚的公平公正，是因為離婚涉及夫妻感情，而感情屬于人的心理、情感等精神活動范疇，不屬于法律能夠直接規(guī)范和調(diào)整的范疇[10]。由于訴訟離婚涉及夫妻情感，在審判認定夫妻是否感情破裂時，法官的自由裁量權(quán)過大，因此，需要在程序上加以改善。離婚訴訟具有以下幾個特點：第一，解決婚姻家事的途徑是多種多樣的；第二，觸發(fā)婚姻糾紛的原因復(fù)雜，無法隨意探明；第三，婚姻糾紛形勢時刻在變化發(fā)展，所以，這會對法官判案造成一定的困擾，甚至判決的結(jié)果也可能出現(xiàn)當事人不執(zhí)行的情況。離婚訴訟的復(fù)雜性特征，決定了有必要單獨設(shè)立婚姻審判庭。早在資產(chǎn)階級啟蒙思想家那里就有一些觀點，如黑格爾提出：婚姻是具有法的意義的倫理性的愛?；橐鲭m受法律的調(diào)整，但卻需要愛來維持。此外，婚姻法雖然是民法的一個分支，但民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系以當事人具有平等的主體資格為前提，而婚姻法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系是建立在當事人間的身份關(guān)系基礎(chǔ)之上。簡而言之，本文認為，設(shè)立專門的婚姻審判庭既有利于促進審判專業(yè)化，也有利于增進社會和諧，因而有必要單獨設(shè)立婚姻審判庭。

2.優(yōu)化我國婚姻案件審判程序。 由于夫妻感情破裂原則本身帶有的模糊性，為了更好地貫徹落實婚姻法的宗旨，就應(yīng)該加強優(yōu)化司法實踐程序。應(yīng)注意的是，婚姻案件不適用對抗式訴訟模式，尤其在離婚訴訟中可以參考美國式的“合作離婚”理念、德國式的“申請人”與“被申請人”的稱謂，這可為當事人重溫昔日感情提供可能，使離婚訴訟在較為和諧的氛圍中解決。此外，婚姻案件應(yīng)盡可能避免適用效率原則，因為在婚姻案件中，較充裕的時間是讓當事人雙方冷靜的緩沖劑，也有利于讓法官在審理案件時去尋找和處理婚姻糾紛背后的情感沖突。“感情破裂”一詞本身帶有一定的抽象性，所以在立法過程以及執(zhí)法過程中，我們應(yīng)該將其具體化、全面化。本文認為，基于現(xiàn)階段的中國國情及社會主義法制建設(shè)的需要，將“感情破裂原則”作為離婚理由在當下還是有相當?shù)目尚行约氨匾缘?，但這也并不意味著可以“守株待兔”。綜合而言，在目前尚以夫妻感情破裂為訴訟離婚法定理由的背景下，加強我國婚姻案件審判程序的優(yōu)化工作，無疑有助于在很大程度上抵消“感情破裂原則”的不足，增進社會和諧。

四、結(jié)語

目前來看，夫妻感情破裂是法官在審理訴訟離婚案件時所遵循的原則，是我國離婚法律制度的核心，其合理性與進步性無可否認。但由于立法技術(shù)的落后以及現(xiàn)階段我國一些法官素質(zhì)有待提升，致使該原則在具體的司法實踐上仍有許多不可避免的不足，并且這些不足與局限愈發(fā)受到學界的關(guān)注?？偠灾?，推動現(xiàn)行立法改革、完善當前的離婚審判制度是未來我國婚姻法律制度演進的趨勢，以更好地遵循“保障離婚自由，反對輕率離婚”的離婚法指導思想，從而維護社會的和諧穩(wěn)定。

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〔責任編輯：張 毫〕

2016-10-15

鄧云園(1992- )，女，江西會昌人，碩士研究生，從事馬克思主義法律思想、理論法學研究。

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1000-8284(2016)11-0055-05