艾偉廣州大學(xué)法學(xué)院，廣東　　廣州　510006

精神暴力若干問題探析

艾偉
廣州大學(xué)法學(xué)院，廣東廣州510006

以經(jīng)常性謾罵、恐嚇等方式實施的精神侵害行為構(gòu)成精神暴力，精神侮辱和精神脅迫符合我國《反家庭暴力法》規(guī)定，屬于精神暴力。精神暴力不同于“冷暴力”，區(qū)別于一般家庭糾紛。精神暴力案件的舉證責(zé)任應(yīng)合理分配。掌握可采證據(jù)的法定范圍，強化證據(jù)收集法律意識。國家應(yīng)盡快出臺統(tǒng)一的“精神損傷鑒定標(biāo)準(zhǔn)”。

精神暴力;界定;舉證

2015年12月27日十二屆全國人大常委會第十八次會議表決通過了《中華人民共和國反家庭暴力法》。作為中國第一部反家暴法，該法將于2016年3月1日起施行。該法分為六章，對家庭暴力的范疇、預(yù)防、處置、人身安全保護令和法律責(zé)任作出規(guī)定。其中，該法第二條納入了精神暴力，并規(guī)定其侵權(quán)方式。但精神暴力不同于身體暴力有外傷可見，對精神暴力如何界定?若一方不承認(rèn)實施精神暴力該如何舉證?本文對此進行以下探析。

一、精神暴力的界定

我國《反家庭暴力法》第二條規(guī)定“本法所稱家庭暴力，是指家庭成員之間以毆打、捆綁、傷害、強行限制人身自由以及經(jīng)常性謾罵、恐嚇等方式實施的身體、精神等侵害行為”。這里以毆打、捆綁、傷害、強行限制人身自由等方式實施的身體暴力，在當(dāng)時或之后會伴隨一定的精神損害，這個不是精神暴力，仍然是身體暴力，它只不過是身體暴力造成的后果，因為身體暴力在前，精神損害在后。而經(jīng)常性謾罵、恐嚇等方式實施的精神暴力是單純的精神暴力、單純的精神攻擊，精神暴力在前，精神損害在后。對于什么是精神暴力，有觀點將精神暴力分為精神侮辱和精神脅迫。精神侮辱通常指以嘲笑、辱罵、奚落等手段打擊受害者的尊嚴(yán);精神脅迫通常指以身體上的傷害相威脅、以受害者的隱私或非常在意的事由相威脅，達(dá)到對受害者精神上的控制和折磨。從其分類上，這兩種精神攻擊，均帶有殺傷力，符合精神暴力的要素。因此，精神暴力實際上就是精神侮辱或精神脅迫。司法實踐中以下行為能否界定為精神暴力?有待探討。

(一)以作為方式的毀壞家什、虐待寵物的行為

國外學(xué)者將暴力分為四類，1．最狹義的暴力，指對人的身體行使有形力量且達(dá)到足以壓制對方反抗的程度;2．最廣義的暴力，指不法行使有形力量的一切情況，包括對人暴力與對物暴力［1］。而家庭暴力中的“暴力”屬于狹義的暴力，只能直接針對人身，因為無論是身體、精神還是性的權(quán)利都是專屬于人的，而不可能及于物。據(jù)此，針對以破壞家什或有意損壞受害者財產(chǎn)、毆打?qū)櫸锏确绞絺Ψ?，筆者認(rèn)為不屬于精神暴力。

(二)以不作為方式的冷淡、輕視、放任、疏遠(yuǎn)對方的行為

近年來，在學(xué)術(shù)期刊、報紙雜志、文藝小說、電視媒體上出現(xiàn)了“冷暴力”字眼，“冷暴力”的主要特征是不作為，如不理不睬、冷淡疏遠(yuǎn)、輕視放任、漠不關(guān)心、拒絕敷衍等，這些行為多出現(xiàn)在有文化的知識分子或領(lǐng)導(dǎo)家中?！袄浔┝Α钡摹袄洹敝攸c在于“不使用武力、不野蠻行為、不理不睬、不作為，即非暴力?！边@種非暴力與作為方式的經(jīng)常性謾罵、恐嚇的精神暴力相比，不能說是“一種暴力”。從其表達(dá)上講有混淆視聽之嫌，從其內(nèi)涵上來講，“冷暴力”否認(rèn)了精神暴力的特有內(nèi)涵。精神暴力是主動而為，具有攻擊性;而“冷暴力”則是消極的不作為，不具有攻擊性。如果把這種不理不睬，沒有緊迫人身威脅的“冷暴力”納入法律調(diào)整，將會導(dǎo)致法律干預(yù)與倫理道德調(diào)節(jié)產(chǎn)生沖突，實際上是一種泛暴力現(xiàn)象。

現(xiàn)實生活中，“冷暴力”的提法在一定程度上具有危害性。由于性別、體力等差異，作為弱勢群體的女性在家中多采用諸如不說話、不理睬等一些消極的不作為方式，男性則多采用一些諸如武力的積極作為方式。若這些消極不作為的方式被認(rèn)定是精神暴力，很容易造成一種誤解，即一方采用“冷暴力”，另一方采用“熱暴力”(即身體暴力)，雙方都采用了暴力行為，均負(fù)一定法律責(zé)任。甚至還有可能，男性認(rèn)為女性先使用暴力，責(zé)任應(yīng)該大于男性，從而抵消男性使用“熱暴力”的法律責(zé)任。這樣的結(jié)論明顯謬誤［2］。所以，這種以不作為方式的冷淡、輕視、放任、疏遠(yuǎn)對方的“冷暴力”行為，根本就不是一種暴力，當(dāng)然也不是精神暴力，更談不上違法所在。

但這種“冷暴力”會給當(dāng)事人、未成年子女帶來一定程度的不良影響，使受害者造成精神和心理疾患，家庭矛盾難以化解。長期面對“冷暴力”的未成年子女易造成行為怪誕、性格孤僻、心理不健康。筆者認(rèn)為受害者面對這種“冷暴力”的救濟方式有兩種:第一，利用本土資源，如向婦聯(lián)及其他社會組織尋找勸導(dǎo)途徑;第二，當(dāng)事人之間進行溝通、交流、理解，認(rèn)識到“冷暴力”并不能有效解決家庭矛盾，反而激化矛盾?！袄浔┝Α笔且环N不作為方式，但與虐待中不作為方式的非暴力行為(如歧視、經(jīng)濟控制、不給付生活費、患病不給治療等)、“夫妻因感情不和而分居滿二年”(如拒絕交流、漠不關(guān)心、拒絕同居等)以及夫妻生活中短暫的“一方或雙方不理不睬”有本質(zhì)的區(qū)別。虐待是一種違法行為;“夫妻因感情不和而分居滿二年”是法定離婚理由之一;夫妻生活中短暫的“一方或雙方不理不睬”不應(yīng)當(dāng)視為是一種傷害。

(三)精神暴力有別于一般家庭糾紛

精神暴力的認(rèn)定必須遵循傳統(tǒng)侵權(quán)“四要件說”，即主觀過錯、違法行為、損害后果和因果關(guān)系這四個要件。從主觀過錯上，要求施暴者應(yīng)為故意;從違法行為上，應(yīng)是作為;從損害后果上，應(yīng)出現(xiàn)“一定的傷害后果”。即所謂“心理問題軀體化”，也就是精神暴力中出現(xiàn)的軀體癥狀。如:心血管疾病、消化系統(tǒng)疾病、睡眠障礙、精神分裂、不明原因的頭痛或渾身酸痛等。從因果關(guān)系上，施暴者的違法行為與損害后果應(yīng)當(dāng)具有因果關(guān)系，受害者的精神損害應(yīng)由施暴者的精神暴力所為。精神暴力具有周期性和持續(xù)性，而一般家庭糾紛是指因一些生活瑣事發(fā)生爭執(zhí)，一時之氣引發(fā)的言語辱罵，其基本特征具有偶發(fā)性和節(jié)制性。精神暴力引發(fā)的原因和施暴者的主觀目的是為了控制受害者，一般家庭糾紛不存在意圖以暴力手段控制另一方的目的，雙方不是控制與被控制的關(guān)系。另外，在區(qū)別一般家庭糾紛與精神暴力時，應(yīng)結(jié)合傷害程度、暴力頻率以及受害人感受等因素進行綜合考量。

因此，筆者認(rèn)為精神暴力是“身體暴力”之外的一種暴力，指對受害者的精神施加暴力，使受害者的身心造成傷害的行為。其主要特點:1．非武力方式;2．具有攻擊性;3．行為方式是作為。大多如惡意詆毀、諷刺、辱罵、侮辱、威脅、恐嚇、奚落等言語上的暴力。

二、精神暴力的舉證

目前，我國沒有專門對精神暴力作出證據(jù)規(guī)則。在民事訴訟中涉及精神暴力案件的證據(jù)規(guī)則仍與普通民事案件相同，采取“誰主張，誰舉證”的規(guī)則。精神暴力一般發(fā)生在相對封閉的家庭內(nèi)部，具有隱蔽性。對于欠缺保留證據(jù)意識的受害者來說，面臨著舉證困難的問題。受害者在向法院主張存在精神暴力時，往往只有當(dāng)事人陳述，其他證據(jù)極少，這會導(dǎo)致受害者處于不利地位。對此，我國學(xué)者提出主張，法官可以基于一些事實，對舉證責(zé)任進行分配，即如果受暴一方提出一些基本事實，可以證明其受到暴力，如醫(yī)院的病歷記載及其他相關(guān)情況的證實，那么另一方有義務(wù)證明其對該傷害無過錯或者與其無關(guān)，此時舉證責(zé)任分配給被告。這就是舉證責(zé)任倒置。但也有反對觀點認(rèn)為，精神暴力案件無需舉證責(zé)任倒置:第一，其不符合民事訴訟法舉證責(zé)任倒置的規(guī)定;第二，另一方舉證責(zé)任倒置后同樣可能面臨舉證難的問題，這對另一方也不公平和不公正。因此法官可以基于一些基本事實，對精神暴力的舉證責(zé)任在一定條件下進行合理分配，將有利于保護精神暴力受害者權(quán)益的實現(xiàn)，避免過于機械，也做到了法律體系對舉證責(zé)任分配的連貫性。

精神暴力案件的舉證責(zé)任可以分配如下:1．由受害者承擔(dān)受侵害事實和傷害結(jié)果的舉證責(zé)任。鑒于受害者的舉證困難，可將公安、民政、司法行政、婦聯(lián)、工會、當(dāng)事人所在單位、村(居)委員會、基層調(diào)解組織受理精神暴力投訴的材料、接受投訴單位不愿出庭作證的經(jīng)辦人的證言和未成年子女的證言等證據(jù)，納入“當(dāng)事人因客觀原因不能提供的證據(jù)”范圍，由人民法院依職權(quán)調(diào)取。2．受害者若完成上述舉證后，施暴主體的舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移給對方，由其承擔(dān)反證責(zé)任，證明自己非施暴者。如果證明不了，推定為施暴者。雖然這時精神暴力實施還處于不明狀態(tài)，但精神暴力不存在的可能性也不能排除。3．行為人承擔(dān)主觀過錯的舉證責(zé)任。行為人若證明不了，推定為故意。行為人的主觀意圖，行為人自己最清楚，由其舉證相對容易［3］。

(一)可采證據(jù)的法定范圍

我國《民事訴訟法》第六十三條規(guī)定“證據(jù)包括:1．當(dāng)事人的陳述;2．書證;3．物證;4．視聽資料;5．電子數(shù)據(jù);6．證人證言;7．鑒定意見;8．勘驗筆錄”。應(yīng)當(dāng)作為精神暴力民事訴訟中的證據(jù)包括公安機關(guān)的報警記錄、接警記錄、出警記錄、處警記錄、詢問筆錄，以及保存的調(diào)解書、保證書、擔(dān)保書、物證等，醫(yī)療機構(gòu)保管的診療材料、病歷、鑒定等?？梢宰鳛榫癖┝γ袷略V訟中的證據(jù)包括受害人近親屬、庇護機構(gòu)、救助機構(gòu)、社會福利機構(gòu)、婦女聯(lián)合會、居民委員會、村民委員會、中小學(xué)、幼兒園學(xué)前教育機構(gòu)等知情的自然人、法人和其他組織出具的證明材料，未成年子女提供的涉及精神暴力的與其年齡、智力、精神狀況相當(dāng)?shù)淖C言以及我國《反家庭暴力法》第二十條規(guī)定由公安機關(guān)對施暴者出具的告誡書等。

(二)強化證據(jù)收集法律意識

鑒于精神暴力的隱蔽性、隨意性和無物質(zhì)痕跡性，所以受害者收集證據(jù)不易，其他人得到證據(jù)更難，這就需要受害者增強法律意識，注意用各種方式收集所有可以證明自己受到精神暴力的證據(jù)。具體有:1．當(dāng)遭到辱罵、諷刺、恐嚇等形式的精神暴力時，及時向街道司法科、婦聯(lián)、公安機關(guān)投訴或報警，請求他們幫助，做好筆錄。這些機構(gòu)留存的報案記錄或詢問筆錄，以后可以作為重要的證據(jù);2．一旦發(fā)現(xiàn)精神、心理有問題時，盡早到醫(yī)院檢查治療，并留存好就診報告和資料，同時到法定機構(gòu)進行精神損傷鑒定等，以便日后訴訟時使用;3．在精神暴力發(fā)生時，尤其是言語暴力，可以使用科技工具進行錄音錄像。只要錄音錄像資料獲得的手段合法，內(nèi)容又不涉及他人隱私，可以作為證據(jù)使用;4．把每次所遭受的精神暴力用日記記錄下來并秘密保存，可以將自己記日記的習(xí)慣告訴信賴的親朋好友，以便日后拿來作為證據(jù);5．拋棄要面子的顧慮，盡量讓鄰居、居(村)民委員會、對方或自己的親戚、朋友、同事知道自己正在遭受精神暴力，讓他們幫助或阻止精神暴力的繼續(xù)或升級，日后求其作證。［4］。

最后，建議國家盡快出臺統(tǒng)一的“精神損傷鑒定標(biāo)準(zhǔn)”，對未達(dá)到嚴(yán)重精神損傷程度的受害者可以采取自訴方式、達(dá)到嚴(yán)重精神損傷的受害者可以通過公訴方式獲到法律救濟。這樣更利于追究施暴者的刑事責(zé)任，受害者也能擺脫惡境并得到相應(yīng)醫(yī)治和保護，實現(xiàn)司法的公平公正。

［1］［日］前田雅英．刑法各論講義［M］．東京:東京大學(xué)出版社，1995．

［2］羅杰．防治家庭暴力立法與實踐研究［M］．北京:群眾出版社，2013．

［3］劉曉霞，王麗麗．反家庭暴力研究［M］．北京:中國政法大學(xué)出版社，2012．

［4］包雯，張亞軍，翟海峰，王韜．家庭暴力引發(fā)犯罪刑法適用問題研究［M］．北京:中國檢察出版社，2012．

D923．9

A

2095－4379－(2016)04－0090－02

艾偉(1976－)，男，河南周口人，廣州大學(xué)法學(xué)院碩士研究生，研究方向:民商法學(xué)。