張雪瑩中國(guó)法制出版社，北京　100031

男性應(yīng)被納入我國(guó)強(qiáng)奸罪的保護(hù)對(duì)象

張雪瑩
中國(guó)法制出版社，北京100031

在我國(guó)，強(qiáng)奸罪，是指違背婦女意志，使用暴力、脅迫或者其他手段，強(qiáng)行與婦女發(fā)生性交的行為。根據(jù)此概念，強(qiáng)奸罪的犯罪主體為男性，而客體，則是婦女性的不可侵犯的權(quán)利。然而，這樣的定義從立法的本意上來看似乎是不夠全面的。強(qiáng)奸罪所保護(hù)的客體其實(shí)并不應(yīng)僅僅局限于婦女的性權(quán)利，而應(yīng)拓展到人的性自由，這之中自然就包括了男性的性權(quán)利。近幾年來，國(guó)內(nèi)男性被強(qiáng)迫在其意愿之外發(fā)生性行為的案例越來越多，而由于立法方面的不夠完善，目前此類案件大多數(shù)是按照故意傷害罪來處理，更不幸的是，倘若“被強(qiáng)奸”的發(fā)生并未造成實(shí)際的人身傷害，則只能按照不構(gòu)成犯罪來處理了。這樣的因?yàn)闊o法可依而導(dǎo)致的對(duì)犯罪的“縱容”顯然是不可取的。因此，我認(rèn)為，將男性納入我國(guó)強(qiáng)奸罪的保護(hù)對(duì)象理應(yīng)被提上下一次刑法修改的日程。

犯罪對(duì)象;男性性權(quán)利;強(qiáng)奸罪

一、性犯罪、強(qiáng)迫男性進(jìn)行性行為與強(qiáng)奸罪的關(guān)系

(一)什么是性犯罪

性犯罪，籠統(tǒng)來說就是侵犯人類性權(quán)利的犯罪，其特征包括以下幾點(diǎn):

1．社會(huì)的危害性。性犯罪，侵犯的雖然僅是個(gè)人的性自由與性自決權(quán)，然而，其對(duì)社會(huì)風(fēng)化的影響卻是不容小覷的。尤其是在中國(guó)，蔡樞衡教授在《中國(guó)刑法史》一書中說:“最古老的罪名是有關(guān)性交的，性交足以刺激他人，因而擾亂社會(huì)秩序。地點(diǎn)和時(shí)間是事物的表現(xiàn)形式，遠(yuǎn)在雜交時(shí)代，就已經(jīng)出現(xiàn)了限制性交時(shí)間和地點(diǎn)的習(xí)俗，違反這種習(xí)俗便要受到制裁”。①

2．性犯罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人實(shí)施的違背他人意志而侵犯他人性自由與性自決權(quán)的各種行為和直接使用人的性敏感部位妨害社會(huì)倫理秩序的各種行為。②

3．性犯罪的主觀方面是故意的，并且有些性犯罪具有發(fā)泄性欲的目的，有些性犯罪具有營(yíng)利的目的，還有一些性犯罪具有刺激他人性欲的目的等。③

(二)強(qiáng)迫男性進(jìn)行性行為與性犯罪的關(guān)系

從以上對(duì)性犯罪的定義和分類來看，不難看出強(qiáng)迫男性進(jìn)行性行為符合性犯罪的所有特征，且應(yīng)當(dāng)同強(qiáng)奸罪一樣屬于性犯罪中強(qiáng)迫性性犯罪一類。

(三)強(qiáng)迫男性進(jìn)行性行為與強(qiáng)奸罪的關(guān)系

強(qiáng)迫男性進(jìn)行性行為與強(qiáng)奸罪同屬性犯罪中強(qiáng)迫性性犯罪一類，那么它們究竟是包容關(guān)系還是平行關(guān)系呢?

我認(rèn)為是包容關(guān)系，即強(qiáng)迫男性進(jìn)行性行為應(yīng)當(dāng)包含在強(qiáng)奸罪的范疇之內(nèi)。

首先，兩者的客觀形式基本一致——違背當(dāng)事人意思，使用暴力、威脅等手段侵犯其性權(quán)利。其次，兩者保護(hù)的法益基本一致——人的性自由與性自決權(quán)。只不過，就目前立法來看，強(qiáng)奸罪只保護(hù)女性的性自由與性自決權(quán)。然而，我認(rèn)為，既然強(qiáng)迫男性進(jìn)行性行為是一種典型的性犯罪，那么不予制裁肯定是不可以的。而強(qiáng)奸罪作為自古至今刑法典中的一項(xiàng)重罪，顯然在人們的心中早已被認(rèn)可，既然如此，為什么不能將強(qiáng)迫男性進(jìn)行性行為納入到強(qiáng)奸罪的范疇之內(nèi)呢?這樣既保護(hù)了男性的性自由和性自決權(quán)又節(jié)約了立法成本，何樂而不為呢?

二、國(guó)際上對(duì)于侵犯男性性權(quán)利的立法例

(一)直接將雞奸男性單列為犯罪

此類國(guó)家將雞奸男性獨(dú)立的列在性犯罪的分支當(dāng)中，與強(qiáng)奸罪并列。

俄羅斯對(duì)侵犯女性有專門的強(qiáng)奸罪，而侵犯男性則有性暴力罪;在英國(guó)《196年性犯罪法》中被規(guī)定為雞奸罪;非自愿的情形，在英國(guó)《1951年性犯罪法》中設(shè)有實(shí)施有雞奸意圖的侵犯罪、男人之間的猥褻罪。此種規(guī)定方式，雖然將侵犯男性性權(quán)利列入了法定犯罪之中，然而，卻只規(guī)定了男性之間的雞奸而未將女性規(guī)定到犯罪主體的范圍之中。

(二)將男、女同列為強(qiáng)奸罪的保護(hù)對(duì)象

此類國(guó)家在強(qiáng)奸罪的定義中或明確將男性列為其保護(hù)的對(duì)象，或直接將其保護(hù)的對(duì)象規(guī)定為“人”。

《羅馬尼亞刑法典》在其第七章的侵犯性自由犯罪的第二百一十七條強(qiáng)奸罪中如是規(guī)定:以強(qiáng)迫方式或利用他人無力表示自己真實(shí)意思的情形，以任何方式與異性或同性發(fā)生性關(guān)系的，處三年以上十年以下嚴(yán)格監(jiān)禁并處禁止行使特定權(quán)利。羅馬尼亞的立法做法最大限度的拓寬了強(qiáng)奸罪的保護(hù)范圍，首先是客觀表現(xiàn)上，不在僅僅局限于暴力威脅等手段，而是拓寬到“利用他人無力表示自己真是意思的情形”。其次，犯罪主體和犯罪客體的拓寬，即既包括男性又包括女性都既可成為犯罪的主體又可作為保護(hù)的對(duì)象。

(三)未將“強(qiáng)奸”男人列入刑法典中，而改采用其他類似罪名做出規(guī)定

《日本刑法典》中在第二十二章威脅、奸淫及重婚之罪的第一百七十六條中如是規(guī)定:對(duì)于十三歲以上之男女以暴行或脅迫為猥褻之行為者，處六月以上七年以下之懲役。

《泰國(guó)刑法典》第283條規(guī)定:為了滿足他人的性欲，采取欺騙、威脅、不正當(dāng)影響或者其他強(qiáng)制方法，介紹、引誘或者為威脅而使男人或者女人脫離其住所，處五年至二十年有期徒刑，并處一萬(wàn)至四萬(wàn)銖罰金。

三、我國(guó)關(guān)于侵犯男性性權(quán)利的立法例

(一)我國(guó)歷史上對(duì)于侵犯男性性權(quán)利的立法例

總體來說，我國(guó)歷史上對(duì)于男性性權(quán)利的保護(hù)是比較欠缺的，不僅女性從未作為犯罪主體出現(xiàn)過，對(duì)于同性之間的性犯罪，刑法也涉及甚少。

北宋末年曾經(jīng)規(guī)定，男子為娼者要被杖責(zé)一百下，告發(fā)者可以賞錢五十貫。這是針對(duì)男娼男妓的，并不具有普遍性。到了明代有了一條具有普遍性的規(guī)定，即如果將陰莖放人別人的肛門內(nèi)淫戲，則處以杖責(zé)一百的刑罰。到了清代，法律規(guī)定發(fā)生了明顯的變化。有關(guān)同性性犯罪的條例到了乾隆年間已經(jīng)基本都制定出來了，主要內(nèi)容包括，和同雞奸屬于犯罪，犯者要被杖一百。和同雞奸也就是現(xiàn)在所說的成年男性之間私下自愿的性行為，把它規(guī)定為罪，也就是說普通的同性愛在清代是一種犯罪行為。嚴(yán)厲打擊性質(zhì)惡劣的同性性犯罪。④

(二)我國(guó)現(xiàn)今對(duì)于侵犯男性性權(quán)利的立法例

我國(guó)《刑法》第二百三十七條規(guī)定了【強(qiáng)制猥褻、侮辱罪】和【猥褻兒童罪】，其中，以暴力、猥褻或者其他方法猥褻他人或者侮辱婦女的以及猥褻14歲以下不分性別的兒童構(gòu)成犯罪。

《刑法》第三百五十八條規(guī)定了【組織賣淫罪;強(qiáng)迫賣淫罪】中規(guī)定:組織他人賣淫或者強(qiáng)迫他人賣淫的，處五年以上十年以下的有期徒刑，并處罰金。

《治安管理處罰法》第四十四條規(guī)定:猥褻他人的，或者在公共場(chǎng)所故意裸露身體，情節(jié)惡劣的，處五日以上十日以下拘留;猥褻智力殘疾人、精神病人、不滿十四周歲的人或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處十日以上十五日以下拘留。

以上便是我國(guó)關(guān)于侵犯男性性權(quán)利的全部法律條文。顯然，相對(duì)于對(duì)女性性權(quán)利的保護(hù)，要欠缺很多。幾乎未對(duì)強(qiáng)迫男性進(jìn)行性行為作出任何與罪行相適應(yīng)的實(shí)質(zhì)性的懲罰規(guī)定。

四、我國(guó)刑法對(duì)男性性權(quán)利保護(hù)缺失的原因分析

(一)自古至今的男權(quán)主義作祟

毫無疑問，中國(guó)自古至今都是男權(quán)主義社會(huì)，男性對(duì)于整個(gè)社會(huì)的資源一直處于絕對(duì)統(tǒng)治的地位。因而，在中國(guó)人的認(rèn)知里，男性相較于女性，永遠(yuǎn)是強(qiáng)悍的代名詞。尤其是在面對(duì)“性”這方面，女人是完全沒有反抗余地的，仿佛只有“人為刀俎我為魚肉”的份。所以這就不難理解為什么歷史上似乎從有規(guī)則開始便有了“強(qiáng)奸婦女應(yīng)受懲罰”的規(guī)定——顯然這是一種保護(hù)弱者權(quán)益的體現(xiàn)。然而，隨著社會(huì)的不斷發(fā)展，人們對(duì)于“性”的態(tài)度也有了絕對(duì)的轉(zhuǎn)變，女性不再是性的奴隸，而逐漸趨于與男性平等的地位，甚至有超過男性化客為主的趨勢(shì)。而男權(quán)主義的痕跡也在不斷被淡化，在社會(huì)的任何角落我們都不難發(fā)現(xiàn)“男女平等”和“尊重婦女”的原則體現(xiàn)。既然講求男女平等，那么為何在立法的保護(hù)層面上不把男女放在同一層次上討論。強(qiáng)奸罪，為何只能由男性充當(dāng)犯罪主體由女性充當(dāng)受害者呢?

(二)政府對(duì)于同性戀的漠視態(tài)度

同性戀在當(dāng)今這個(gè)社會(huì)上，已經(jīng)相當(dāng)普遍了。據(jù)社會(huì)學(xué)界1999－2000年經(jīng)嚴(yán)格設(shè)計(jì)的大樣本隨機(jī)抽樣調(diào)查，我國(guó)20－64歲的男性中，有2．0%的人自認(rèn)為男同性愛者。據(jù)艾滋防治界計(jì)算和估測(cè)，如果按照中國(guó)性成熟期人口2%－5%的數(shù)值計(jì)算，中國(guó)的男同性愛者人口為1018萬(wàn)－2545萬(wàn)，平均為1782萬(wàn)。⑤如此龐大的人群，我國(guó)所采取的態(tài)度確實(shí)漠視。無立法保護(hù)，無社會(huì)救濟(jì)，無處理機(jī)制的“三無”狀況直接導(dǎo)致了艾滋病發(fā)病率上漲、同性間強(qiáng)暴案數(shù)量的激增等等負(fù)面后果。政府的態(tài)度讓我想到了一葉障目的典故，仿佛不關(guān)注就沒有類似犯罪的發(fā)生一般。

(三)侵犯男性性權(quán)利的成本相對(duì)較低

相較于性侵女性，性侵男性的成本確實(shí)比較低廉。首先，在整個(gè)社會(huì)的認(rèn)知里，女性的貞操尤為重要，甚至超過了生命本身的價(jià)值。然而，男性的性權(quán)利就顯得不是那么關(guān)鍵了，以至于有很多人認(rèn)為這對(duì)于男性不算什么，甚至連“吃虧”都?jí)虿簧?。其次，?qiáng)奸女性可能會(huì)導(dǎo)致一系列的后果，比如處女膜破裂、懷孕等等，然而“強(qiáng)奸”男性就不會(huì)產(chǎn)生類似問題。最后，很多女性都會(huì)因?yàn)閺?qiáng)奸的發(fā)生而遭到社會(huì)的歧視，甚至導(dǎo)致家庭破裂;然而男性，即便他發(fā)生性行為本身并不是出于自愿，也沒有人會(huì)因此就用有色眼鏡看待他。

五、結(jié)論

綜上所述，我認(rèn)為，男性應(yīng)被納入我國(guó)強(qiáng)奸罪的保護(hù)對(duì)象。既基于人們對(duì)“性”的認(rèn)識(shí)隨著社會(huì)發(fā)展的變化，也源于同性戀數(shù)量的不斷增加。

除此之外，我呼吁人們可以從內(nèi)心深處改變對(duì)男性性權(quán)利的看法，摒棄陳腐的舊觀念，關(guān)注男性性權(quán)利受到侵犯的現(xiàn)實(shí)狀況。

最后，提出幾點(diǎn)對(duì)于我國(guó)保護(hù)男性性權(quán)利的立法建議:

(一)將女性列入犯罪主體的范圍內(nèi)

即學(xué)習(xí)羅馬尼亞的立法模式，將犯罪主體規(guī)定為“人”而不限性別，最大程度上拓寬犯罪主體的范圍。

(二)將男性列入犯罪對(duì)象的范圍內(nèi)

(三)將犯罪的客觀要件拓展不再?gòu)?qiáng)調(diào)必須使用暴力、威脅等手段

針對(duì)現(xiàn)在越來越多的利用藥物迷奸的案例發(fā)生，顯然這類案件都并不符合暴力、威脅的手段，但都符合強(qiáng)奸罪需要保護(hù)的要件。因此我認(rèn)為，沒有必要再將使用暴力、威脅等手段看做必備要件，而主要強(qiáng)調(diào)“非自愿”的因素存在。

［注釋］

①王文生．強(qiáng)奸罪判解研究［M］．北京:人民法院出版社，2005．15．

②李邦友．性犯罪定罪量刑案例評(píng)析［M］．北京:中國(guó)民主法治出版社，2003．10．

③李邦友．性犯罪定罪量刑案例評(píng)析［M］．北京:中國(guó)民主法治出版社，2003．13．

④張杰．清代有關(guān)同性性犯罪的法律規(guī)定及對(duì)當(dāng)前相關(guān)立法的啟示［J］．中國(guó)性科學(xué)，2004，3，13(3)．

⑤張北川．對(duì)新華社“關(guān)注中國(guó)同性戀人群生存現(xiàn)狀”一文的幾個(gè)說明［EB/OL］．新浪博客，2005－12－3．

D924．3

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2095－4379－(2016)04－0064－02

張雪瑩(1990－)，漢族，北京人，本科(在職研究生在讀)，就職于中國(guó)法制出版社。