徐　蒙　祝仁濤

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新媒體視域下UGC模式的法律風險及其防范

——以網(wǎng)絡直播為例

徐蒙祝仁濤

作為一種采用UGC模式的新媒體，網(wǎng)絡直播市場近些年來呈現(xiàn)出爆發(fā)式增長的態(tài)勢。然而，伴隨行業(yè)成長的還有一系列法律風險，網(wǎng)絡直播已經(jīng)成為當前文化管理部門整頓的重點對象。文章從介紹網(wǎng)絡直播發(fā)展歷程入手，分析其UGC模式所帶來的傳播色情、暴力和賭博內容的風險，侵犯他人肖像權和隱私權的風險，以及知識產(chǎn)權風險；針對我國國情，探索了可能的防范措施。

網(wǎng)絡直播；知識產(chǎn)權；淫穢色情；法律風險

祝仁濤,女，傳播學碩士生。(蘇州大學鳳凰傳媒學院，江蘇蘇州，215123)

UGC(User-Generated Content，即用戶生成內容)是時下新媒體發(fā)展的一種重要模式，是Web2.0環(huán)境下出現(xiàn)的一種新型的網(wǎng)絡信息資源創(chuàng)作與組織模式，泛指以任何形式在網(wǎng)絡上發(fā)表的由用戶創(chuàng)作的文字、圖片、音頻、視頻等內容。[1]作為UGC的新兵，網(wǎng)絡直播近年來取得了飛速的發(fā)展，大量平臺涌現(xiàn)，觀眾數(shù)量短期內也累計到了驚人的規(guī)模。與傳統(tǒng)視頻網(wǎng)站相比，網(wǎng)絡直播的最大優(yōu)勢是同步性，可以實時把各種內容傳達給受眾并與之實現(xiàn)互動。然而，與網(wǎng)絡直播市場火爆并行的則是UGC模式帶來的各種法律問題，這些已經(jīng)嚴重威脅到了這個行業(yè)的正常發(fā)展。面對這一新興的媒介形態(tài)，分析其面臨的法律風險，建立一套系統(tǒng)的規(guī)范和管理體系對其進行治理，無論是對于直播平臺的良性發(fā)展，還是對于構建健康的網(wǎng)絡文化環(huán)境都具有積極的意義。

一、我國網(wǎng)絡直播平臺發(fā)展現(xiàn)狀

近幾年來，網(wǎng)絡直播市場迎來了爆發(fā)式的增長。2014年，知名游戲直播平臺Twitch被亞馬遜以9.7億美元收購，Youtube于2015年也正式涉足游戲直播服務。國內的網(wǎng)絡直播正式興起于2014年，其繁榮很大程度上依托于游戲市場和電子競技的火爆。比較有代表性的平臺有斗魚、熊貓TV、虎牙直播、戰(zhàn)旗TV、龍珠直播、映客、花椒直播等。伴隨著激烈競爭，燒錢和融資成為網(wǎng)絡直播行業(yè)的一種常見業(yè)態(tài)，各直播平臺先后獲得了數(shù)量不等的融資，其中虎牙直播、斗魚先后獲得的融資數(shù)額高達數(shù)億元。當前，網(wǎng)絡直播的內容主要集中于娛樂領域，以游戲直播、演藝類直播和生活秀類直播為主。

網(wǎng)絡直播的優(yōu)勢首先在于設備門檻低，只要有網(wǎng)絡，電腦、平板甚至手機都可以開播和觀看直播。其次在于傳播者和內容的多元化，與傳統(tǒng)媒體不同，網(wǎng)絡直播平臺的主播大多數(shù)出身草根，其直播的內容更是豐富多彩，包括游戲直播、才藝、生活秀、互動聊天，甚至是一些影視劇等。除此之外，網(wǎng)絡直播平臺的互動性更強，網(wǎng)民可以通過彈幕、禮物打賞等方式和主播互動。有研究指出網(wǎng)絡直播平臺的傳播特點是：傳播者草根化、內容多樣化、渠道移動化、受眾精確化、反饋效果及時化。[2]

各大網(wǎng)絡直播平臺競爭激烈，帶動了網(wǎng)絡主播這個新興職業(yè)的發(fā)展，也催生了專門服務、培訓網(wǎng)絡直播的專業(yè)經(jīng)紀公司，這種公司在業(yè)內被稱為“公會”或是“家族”。成為網(wǎng)絡主播幾乎沒有門檻，只要簡單實名登記即可開通直播房間成為主播。在平臺上的知名網(wǎng)絡主播則擁有不亞于真正明星的人氣，并往往配備專業(yè)的文化公司為其提供經(jīng)紀服務。各大網(wǎng)絡直播平臺為了搶奪市場，不惜血本以高薪聘請主播并經(jīng)常從同行挖角。與此同時，隨著直播平臺影響力的擴大，很多大牌明星也客串主播，給網(wǎng)絡直播平臺帶來了巨大的人氣和活力，比如劉濤、周杰倫、陳赫、周筆暢、范冰冰、李玟等明星也先后參與過直播。明星直播往往會引發(fā)轟動效應，粉絲熱情圍觀，彈幕狂刷。在這背后往往隱含著精心的營銷策劃，實現(xiàn)了多方的共贏，強化了宣傳效果。

和當年的視頻網(wǎng)站大戰(zhàn)類似，在資本熱潮的鼓動下，為了搶占市場，各大網(wǎng)絡直播平臺展開了各種瘋狂燒錢活動，其成本支出主要集中于帶寬、主播和市場推廣。在市場繁榮的背后，網(wǎng)絡直播平臺的商業(yè)模式尚處于探索階段，目前比較清晰的模式主要有：游戲打賞(用戶購買虛擬道具贈送主播，平臺獲得一定分成)、廣告、與游戲公司合作及外設廠商合作等?？梢灶A料的是，隨著競爭的加劇，網(wǎng)絡直播市場勢必會面臨著一輪洗牌。

二、我國網(wǎng)絡直播平臺所面臨的法律風險及其表象

網(wǎng)絡直播近年來雖然發(fā)展態(tài)勢火爆，但是其采用的UGC模式伴隨著巨大的法律風險，而這些法律風險主要與其傳播內容相關。在2016年開展的“掃黃打非”行動中，網(wǎng)絡直播平臺成為了重點整治對象，一批違規(guī)的網(wǎng)絡直播平臺被查處。從當前文化部門對于直播平臺處理的結果看，被查處的平臺主要是因為提供的表演和游戲含有宣揚淫穢色情、暴力，教唆犯罪等內容。事實上，UGC模式下的網(wǎng)絡直播面臨的法律風險還有很多，本文分別加以論述。

(一)傳播淫穢色情、低俗、暴力、賭博內容的風險

作為一種UGC互聯(lián)網(wǎng)形式，網(wǎng)絡直播平臺自出現(xiàn)以來就面臨著傳播內容合法性的爭議，首當其沖的就是“涉黃”問題。部分主播為了吸引觀眾、謀取利益，故意傳播淫穢色情內容。由于各大網(wǎng)絡直播平臺對于觀眾的吸引力主要依賴主播，所以對主播往往會采取容忍和姑息的態(tài)度，管理制度并不嚴格。以斗魚為例，之前對于主播的違規(guī)行為也只是暫時封掉直播間。在這種背景下主播大膽、出位的言行成為了一種營銷手段，網(wǎng)絡直播“涉黃”問題嚴重且普遍，經(jīng)?？梢砸姷礁鞔缶W(wǎng)絡直播平臺的主播衣著暴露、動作低俗、言辭挑逗，而網(wǎng)友以低俗的彈幕內容與之互動。更加出位的，如斗魚平臺曾發(fā)生過“直播造人”事件，一名95后男性在線直播性愛行為；熊貓TV也發(fā)生過“直播脫衣”事件。除了這兩家，9158、映客、都秀、花椒、在直播、新浪show等多家平臺也先后因為傳播淫穢色情信息而遭受處罰。除了淫穢色情內容，低俗內容也是網(wǎng)絡直播平臺的一大公害?！暗退住焙鸵x色情在概念上存在一定交集，有學者認為低俗是指：“違反社會道德規(guī)范及危害社會公德的低下且庸俗的表現(xiàn)”[3]。為了吸引眼球，部分主播大肆傳播低俗信息，制造低級庸俗話題，違背社會公序良俗。

除此之外，部分直播平臺還存在違法傳播賭博、暴力內容的問題。我國一系列法律法規(guī)對于賭博、暴力信息進行了嚴格的規(guī)制，比如《互聯(lián)網(wǎng)文化管理暫行規(guī)定》第十六條第七款明確規(guī)定互聯(lián)網(wǎng)文化單位不得提供載有“宣揚淫穢、賭博、暴力或者教唆犯罪”的內容。然而，從文化部門處理的結果看，部分直播平臺知法犯法，存在提供含有賭博、暴力、教唆犯罪類信息的行為，宣揚暴力和賭博，違背社會的公序良俗。如有直播房間直播黑幫暴力主題游戲《俠盜獵車手》《如龍》，直播違規(guī)游戲《扎金花》等。[4]更為嚴重的是，部分主播利用直播房間進行賭博活動，例如使用類似賭球的方式，吸引網(wǎng)民的資金下注游戲比賽，這種行為事實上已經(jīng)涉嫌賭博性質類的犯罪。

(二)侵犯他人肖像權和隱私權的風險

網(wǎng)絡直播類型豐富、形式靈活，一些真人秀類的直播也得到了網(wǎng)友的熱情關注。真人秀本質上也是一種游戲，以展示特定場景的生存狀態(tài)為賣點。真人秀類的直播內容包括直播吃飯、睡覺、健身、購物、戶外探險、釣魚等。不同于游戲直播和演藝類直播，真人秀類的直播其場景不限于室內，而且涉及的人物也通常不只是主播一人，其內容很有可能侵犯他人的肖像權和隱私權。2016年2月，斗魚女主播“狐貍笨笨笨”攜帶裝備混入重慶大學藝術學院的女生宿舍進行直播，同行的還有三位男子，后被宿舍管理人員和保安發(fā)現(xiàn)。一個月后，四川德陽一位幼兒園老師，在沒有和家長、學校取得溝通的情況下，直播小朋友上課和午休，甚至在直播未成年人的過程中還求網(wǎng)友打賞，這兩個事件在網(wǎng)絡上均引發(fā)了輿論的強烈關注，網(wǎng)民紛紛表示譴責。

肖像權和隱私權均屬人格權的范疇。從2009年頒布的《中華人民共和國侵權責任法》開始，隱私權正式進入成文法，此后一系列的法律法規(guī)尤其是涉及互聯(lián)網(wǎng)的立法都涉及到了隱私權的保護，而保護私人生活安寧和生活秘密是隱私權的核心內容。[5]上述兩起事件，主播侵入他人私人生活空間，對于私人生活造成困擾，并且有可能泄露生活秘密，性質惡劣。肖像權是公民對于自己肖像享有的專有權，《民法通則》第一百條規(guī)定：“公民享有肖像權。未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像權?！鄙鲜鰞善鹗录瑯由嫦忧址杆说男は駲?。除此之外，在公共空間開展的網(wǎng)絡直播，比如長時間直播在健身房的場景，健身房的其他人員有可能會長時間暴露在鏡頭中，在這種情況下其他肖像主體并未淡化，且直播行為尤其是簽約主播的直播行為可以視為以營利為目的。在這種情況下就會發(fā)生糾紛，發(fā)生法律風險。

(三)知識產(chǎn)權風險

網(wǎng)絡直播平臺還存在知識產(chǎn)權方面的風險。有些主播通過直播間傳播一些版權不清晰的作品，包括電影、電視劇、綜藝節(jié)目、卡通節(jié)目等內容，而這些內容如果沒有獲得版權所有者的合法授權，其傳播行為即是侵犯了權利人的信息網(wǎng)絡傳播權。在信息網(wǎng)絡傳播權方面，借鑒美國的數(shù)字千年版權法案的“避風港”原則是網(wǎng)絡服務提供商在版權方面最重要的風險規(guī)避原則。所謂的“避風港”原則是指當網(wǎng)絡服務提供商只提供空間服務而并不制作或提供內容，并且未從侵權行為中獲利。如果被告知侵權，則有刪除的義務，否則就被視為侵權?！氨茱L港”原則強調網(wǎng)絡服務提供商主觀上沒有過錯，并盡到通知即刪除的義務。然而，“避風港”原則因為存在濫用的問題一直有爭議。而“紅旗”原則作為“避風港”原則的限制或例外，是指如果侵權內容如同“紅旗”一般是顯而易見的，就可以推定網(wǎng)絡服務提供商在主觀上存在過錯，需要承擔責任。[6]我國的立法實踐，如2006年頒布的《信息網(wǎng)絡傳播權保護條例》也參照了以上兩個原則。

一些主播長期從事直播版權不清晰作品的行為，在這種情況下網(wǎng)絡直播平臺就難以被認為是主觀上不存在錯誤；如果發(fā)生訴訟糾紛，直播平臺難以憑借“避風港”原則免責。此外，一些主播攜帶手機等便攜性裝備，直播其他人表演的各類演出，在版權所有人未加以授權的情況下，同樣是侵犯了權利人的信息網(wǎng)絡傳播權。有研究指出網(wǎng)絡游戲主播自行錄制網(wǎng)絡游戲直播視頻的行為也可能存在侵權行為，其直播行為需要得到網(wǎng)絡游戲運營商的許可并支付報酬。雖然網(wǎng)絡直播平臺目前還沒有因為網(wǎng)絡游戲版權問題引起糾紛，但這種行為本身就存在極高的法律風險。[7]

從以往實踐看，在UGC模式下，雖然用戶上傳內容，但是因為追查和索求賠償?shù)睦щy，權利人很少會去起訴上傳內容的用戶，而只會向網(wǎng)絡服務提供商追責。前有網(wǎng)絡視頻網(wǎng)站和快播案的教訓，網(wǎng)絡直播平臺必須重視整頓相關內容，不能成為傳播盜版作品的平臺。

三、網(wǎng)絡直播平臺法律風險的預防與規(guī)制

(一)呼吁專項立法，強化政府監(jiān)管力度

網(wǎng)絡直播市場亂象叢生，迫切需要專項立法來應對相關問題。2011年，面對微博滋生出的種種問題，《北京市微博客發(fā)展管理若干規(guī)定》得以頒布施行，為整頓互聯(lián)網(wǎng)市場提供了重要的法律依據(jù)，保障了國家安全、社會穩(wěn)定和公民合法權利。對于方興未艾而又情況復雜、問題叢生的網(wǎng)絡直播，同樣可以考慮專項立法。在2016年4月文化部召開的新聞通氣會上，有關方面表態(tài)擬出臺加強網(wǎng)絡表演管理的政策，在經(jīng)營主體管理、事中事后監(jiān)管方面對網(wǎng)絡表演進行規(guī)范。[4]

文化執(zhí)法也是整治網(wǎng)絡直播的重要手段。與常態(tài)化執(zhí)法相對應，運動式執(zhí)法對于文化市場的監(jiān)管同樣具有重要的意義。運動式執(zhí)法的優(yōu)勢在于能夠廣泛動員社會資源，整合相關力量集中解決突出問題。網(wǎng)絡空間的整治行動有很多，其中最有代表性的是每年一次的“掃黃打非”工作。2016年，網(wǎng)絡直播平臺成為“掃黃打非”工作的重點，“掃黃打非”辦公室聯(lián)合多個部門部署開展了網(wǎng)絡直播平臺專項整治。一些性質惡劣、傳播范圍廣的案件被列為重點督辦案件并得到了嚴肅處理，有效地整頓了網(wǎng)絡直播市場。整合常態(tài)化執(zhí)法和運動式執(zhí)法，完善監(jiān)管機制和監(jiān)管手段對于凈化網(wǎng)絡直播市場意義重大。

(二)倡導企業(yè)自律，加強對主播的管理

網(wǎng)絡空間的治理模式應該實行法律規(guī)制和行業(yè)自律并重的原則。前不久，北京市網(wǎng)絡文化協(xié)會協(xié)同二十余家網(wǎng)絡直播平臺，共同發(fā)布了《北京網(wǎng)絡直播行業(yè)自律公約》，承諾采取多項措施規(guī)范直播平臺。雖然沒有法律效力但是帶有行業(yè)自律性質的這份公約為整頓網(wǎng)絡直播市場開了個好頭。

隨著國家對互聯(lián)網(wǎng)監(jiān)管力度的加大，網(wǎng)絡直播平臺必須意識到再不自律就會有被嚴懲甚至被關閉的危險。在網(wǎng)絡直播的模式中，網(wǎng)絡直播平臺起到的是把關的作用，傳播者則是各個主播，因而對于網(wǎng)絡主播的管理和規(guī)范顯得尤為重要。對于主播的資質、獎懲管理是整治的核心內容，而綜合以往實踐，認真貫徹實名制是一項非常重要的手段。

需要說明的是，以往在視頻網(wǎng)站中比較有效的人工審核方式，可以對內容實現(xiàn)前置性的審核，在直播的形式下由于內容的實時性，并且直播間數(shù)量眾多，其審核的難度加大了。在這種背景下，直播平臺通常會設立舉報渠道，根據(jù)網(wǎng)民的反饋采取措施，而網(wǎng)絡直播的視頻則有必要在一定時間內加以儲存以便追責，對于有問題的主播實行黑名單制度，結合事先、事中和事后的審查，凈化直播環(huán)境。而且，凈化網(wǎng)絡直播平臺還可以結合技術手段，比如彈幕是網(wǎng)友和主播的主要互動手段，彈幕里面經(jīng)常充斥著大量淫穢、下流、侮辱性的語言，完全可以利用敏感詞過濾系統(tǒng)加以過濾。與此同時，對于網(wǎng)絡主播也必須加強培訓，提升其法律意識和自我修養(yǎng)，自覺抵制不良信息。

(三)提升主播和網(wǎng)民的媒介素養(yǎng)，重塑媒介環(huán)境

除了制度上的約束，作為傳播者的主播和作為受眾的網(wǎng)民都需要在新時期提升媒介素養(yǎng)，共同塑造健康的媒介環(huán)境。和網(wǎng)絡直播平臺一樣，網(wǎng)絡直播的主播必須加強自律，培養(yǎng)正確的價值觀，而網(wǎng)民對于直播內容的品位高下也具有決定性的意義。傳播內容在很大程度上受到市場的制約，媒介環(huán)境不僅取決于傳播者，也受到受眾的使用動機和需求影響。受眾的審美水平、批判能力左右了傳播者的傳播內容。全社會應該共同努力打造健康的媒介環(huán)境，除了媒體的呼吁，貫穿于中等和高等教育的信息類、思政類、媒介類課程應該加強媒介素養(yǎng)教育，使受眾自覺遠離低層次的文化內容和低水平的文化消費，讓違法低俗信息沒有生存的土壤。

四、結　　語

在探索新的互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)形態(tài)的過程中，中國互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在初創(chuàng)階段往往只顧一味地搶占市場，游走于政策法規(guī)的灰色地帶打法律的“擦邊球”，忽視企業(yè)的社會責任，待發(fā)展壯大之后再規(guī)范經(jīng)營，走的是一條“先發(fā)展后治理”的道路。這種情況在采用UGC模式的各種新媒體中尤為明顯，這些新媒體在法律風險上存在很多的共性問題。在制度不斷完善和國家對于互聯(lián)網(wǎng)整頓力度不斷加大的背景下，這種帶有巨大法律風險的發(fā)展模式不再可行，網(wǎng)絡直播平臺必須正視自身的問題和正確對待所面臨的環(huán)境，不能心存僥幸。

網(wǎng)絡直播市場在短短幾年間暴露了大量的問題，而且還有許多法律風險沒有完全顯露出來。作為一種新的文化形態(tài)，網(wǎng)絡直播的發(fā)展模式還在探索之中，直播平臺的經(jīng)營者需要強化法律意識并承擔相應的社會責任。網(wǎng)絡直播不應該是一種“荷爾蒙經(jīng)濟”，成為傳播不良內容的溫床，其經(jīng)營不能只顧經(jīng)濟效益而忽視社會效益。和市場的火爆相比，我國對網(wǎng)絡直播規(guī)范方面的立法相對滯后，迫切需要建立健全網(wǎng)絡直播的法律體系，相關部門則應該加大執(zhí)法力度，嚴厲打擊違法違規(guī)行為。與此同時，網(wǎng)絡直播平臺必須加強自律，完善制度建設并強化內容審查和對主播的管理。作為內容提供方，網(wǎng)絡主播也必須規(guī)范言行，和廣大網(wǎng)民一道努力提升媒介素養(yǎng)的水平。

[1]趙宇翔,范哲,朱慶華.用戶生成內容(UGC)概念解析及研究進展[J].中國圖書館學報,2012(5):68-81.

[2]王歡,王勇.我國游戲直播行業(yè)現(xiàn)狀淺析[J].新聞傳播,2016(1):37-38.

[3]羅萍.“低俗”與“非低俗”的啟示——關于電視傳媒低俗化討論的思考[J].中國廣播電視學刊,2010(6):60-61.

[4]文化部整治違規(guī)網(wǎng)絡直播平臺[EB/OL].http://www.gov.cn/xinwen/2016-04/14/content_5064016.htm,2016-04-16.

[5]王利明.隱私權概念的再界定[J].法學家,2012(1):108-120,178.

[6]史學清,汪涌.“避風港”還是風暴角——解讀《信息網(wǎng)絡傳播權保護條例》第23條[J].知識產(chǎn)權,2009(2):23-29.

[7]周高見，田小軍,陳謙.網(wǎng)絡游戲直播的版權法律保護探討[J].中國版權,2016(1):52-56.

[責任編輯：趙曉蘭]

2015年國家財政部專項資金課題的子課題“青少年網(wǎng)絡流行文化研究”(ZD201502—2)的階段性成果。

徐蒙，男，講師，管理學博士，在職博士后。(蘇州大學鳳凰傳媒學院，江蘇蘇州，215123)

G206.2

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1008-6552(2016)04-0013-05