周 曉

（518000 深圳金睿財(cái)富控股集團(tuán) 廣東 深圳）

淺談資本制度改革下債權(quán)人利益保護(hù)機(jī)制的完善

周 曉

（518000 深圳金睿財(cái)富控股集團(tuán) 廣東 深圳）

我國(guó)公司法經(jīng)修改后于2014年3月1日正式實(shí)施。此次修改無(wú)疑是公司資本制度的一次重大變革。對(duì)活躍社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和刺激民間投資都將會(huì)起很大的促進(jìn)作用。但隨著資本制度的改革，我國(guó)債權(quán)人保護(hù)將會(huì)面臨更多更嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。目前，我國(guó)債權(quán)人保護(hù)機(jī)制尚不完善，存在董事信義義務(wù)難以明確，未建立公司信用評(píng)估機(jī)制，公司人格否認(rèn)制度難以實(shí)現(xiàn)等問(wèn)題。因此，需要從健全公司內(nèi)部結(jié)構(gòu)，公司章程增設(shè)出資催繳程序，增加第三方機(jī)構(gòu)參與市場(chǎng)監(jiān)管，建立公司誠(chéng)信機(jī)制，確立債權(quán)衡平居次的原則，債權(quán)人自我保護(hù)以及運(yùn)用國(guó)家手段等多個(gè)方面構(gòu)建債權(quán)人利益保護(hù)機(jī)制。

資本制度；債權(quán)人保護(hù)；公司法

一、完善公司治理結(jié)構(gòu)、增設(shè)催繳程序

完善公司的治理結(jié)構(gòu)，使公司的行為規(guī)范化，經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)處于約束監(jiān)督下，是保護(hù)債權(quán)人利益的重要措施。第一，賦予各部門獨(dú)立的地位，明確其職責(zé)，確保在其位謀其政，嚴(yán)厲杜絕職權(quán)篡政，杜絕權(quán)力專營(yíng)，保障各部門的權(quán)利，充分發(fā)揮各部門的職能，特別是要保障監(jiān)督部門充分發(fā)揮其職能。嚴(yán)格規(guī)范企業(yè)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度，保障公司資本正常運(yùn)營(yíng)，對(duì)于完善公司內(nèi)部治理也是不可小覷的。第二，明確董事的信義義務(wù)，通過(guò)章程具體規(guī)定其信義的義務(wù)的內(nèi)容、承擔(dān)方式，真正使董事做到在其位謀其政，保障公司健康快速發(fā)展。第三，完善公司的治理結(jié)構(gòu)還要快速建立職業(yè)經(jīng)理人市場(chǎng)。將公司的決策與股東利益徹底分離，完全交由職業(yè)經(jīng)理人去治理公司。這樣做不僅能杜絕股東操縱公司，長(zhǎng)此以往公司內(nèi)部還可以形成良好的運(yùn)營(yíng)模式，使公司的收益得以大幅度提高，公司資本充足，債權(quán)人的利益也從根本上得到了保障。

公司通過(guò)章程增設(shè)催繳出資程序可以作為保障債權(quán)人利益的一項(xiàng)重要的、切實(shí)可行的措施。我國(guó)公司資本制度的從實(shí)繳制確定到目前的認(rèn)繳制，這無(wú)疑是一次資本制度跨越式的變革，極大的刺激了民間投資，活躍了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)。新公司法規(guī)定公司的資本只需認(rèn)繳，且認(rèn)繳的資金何時(shí)兌現(xiàn)也任由公司章程決定，由此投資人只需認(rèn)繳資本無(wú)需實(shí)繳資本即可成立公司。但若投資人單單只是認(rèn)而后再通過(guò)章程規(guī)定了較長(zhǎng)的實(shí)繳期限，這時(shí)債權(quán)人的利益就無(wú)法保障了。由此，公司通過(guò)章程增設(shè)催繳出資程序可以作為保障債權(quán)人利益的一項(xiàng)切實(shí)可行的措施。當(dāng)公司章程規(guī)定的認(rèn)繳期限還未到期，但公司已欠債且危及到債權(quán)人的利益時(shí)，可由公司董事向股東催繳，在這里應(yīng)將催繳設(shè)定為公司董事的一項(xiàng)義務(wù)，若董事違反信義義務(wù)未向股東進(jìn)行催繳，則可要求董事一同承擔(dān)責(zé)任。在經(jīng)過(guò)催繳不成的情形下，債權(quán)再訴至法院申請(qǐng)公司破產(chǎn)來(lái)保障自身的權(quán)益得以實(shí)現(xiàn)。倘若未能經(jīng)過(guò)公司催繳出資程序的，債權(quán)人不可直接向法院提起訴訟，催繳是訴訟的前提。因?yàn)楹螘r(shí)出資由公司自行來(lái)安排，屬于商業(yè)決策，屬于公司的自治行為。

二、建立完善的公司信息披露制度、社會(huì)誠(chéng)信機(jī)制

建立完善的公司信息披露制度，第一必須要保證公司公示的信息是真實(shí)和全面的，公司對(duì)外所披露的信息不僅能反映公司真實(shí)的經(jīng)營(yíng)現(xiàn)狀還能使公眾做出更安全的投資行為；第二，當(dāng)公司的原有信息發(fā)生變更時(shí)，公司有義務(wù)及時(shí)披露新的信息，使債權(quán)人能及時(shí)掌握公司的動(dòng)態(tài)；第三，必須保證公司披露的信息全面、徹底、詳盡，不能進(jìn)行選擇性的披露公司的信息，對(duì)不利于公司的信息不能隱瞞。對(duì)于債權(quán)人獲取公司信息的路徑主要有兩種：一是，公司主動(dòng)地進(jìn)行信息披露，供債權(quán)人直接查詢；二是由第三方建設(shè)信息庫(kù)。我們更應(yīng)該著重第三方機(jī)構(gòu)的監(jiān)管和獨(dú)立第三人的評(píng)估對(duì)公司進(jìn)行管理，由第三方構(gòu)建公司信用信息的查詢系統(tǒng)，以便債權(quán)人獲取正確的信息。有一套十分健全的社會(huì)信用體系是必須的。所以要大力推進(jìn)企業(yè)誠(chéng)信制度創(chuàng)建。大力推行網(wǎng)絡(luò)電子營(yíng)業(yè)執(zhí)照和全程電子化登記管理制度，完善信用約束機(jī)制，將企業(yè)的“失信成本”予以提高，失信的企業(yè)勢(shì)必將承擔(dān)嚴(yán)峻的后果。另外還要追究披露虛假信息的這一類無(wú)信用的企業(yè)的法律責(zé)任，不僅要使其承擔(dān)高額賠償，更要嚴(yán)厲懲處主要負(fù)責(zé)人。

三、確立債權(quán)衡平居次的原則

衡平居次原則即（深石原則），即公司在破產(chǎn)的時(shí)候，公司普通債權(quán)人的債權(quán)優(yōu)先于濫用權(quán)力的股東對(duì)公司之債的受償。我國(guó)新公司法修改后公司資本制度得到了跨越式變革，衡平居次原則在目前的制度下有了再次討論的價(jià)值。衡平居次原則的內(nèi)容是：在控制與從屬公司之間，當(dāng)從屬公司處于資本不足時(shí)，且控制公司對(duì)從屬公司違反了誠(chéng)實(shí)義務(wù)，實(shí)施了一些不公平的行為，在從屬公司破產(chǎn)時(shí)，控制公司對(duì)從屬公司的債權(quán)應(yīng)居后于公司普通債權(quán)人的債權(quán)。衡平居次原則并非控制公司的債權(quán)本該列后于公司普通債權(quán)，而是在特定的條件下再基于公平的考慮時(shí)才運(yùn)用此原則。具體條件包括以下三條：第一，控制公司對(duì)從屬公司實(shí)施了一些不公平的行為；第二，控制公司實(shí)施的不公平行為對(duì)破產(chǎn)人即（從屬公司）造成了實(shí)質(zhì)的損害，也給自身帶來(lái)了不當(dāng)利益；第三，衡平居次的訴訟與破產(chǎn)法條的實(shí)施不沖突。自深石原則確立以來(lái)，適用衡平居次原則中“不公平”的標(biāo)準(zhǔn)主要有以下四種：第一，從屬公司實(shí)際資本不足；第二，控制公司濫用權(quán)力，違反了“公平、誠(chéng)信”；第三，控制公司違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，無(wú)視和否認(rèn)從屬公司獨(dú)立的法人地位。第四，控制公司和從屬公司的資產(chǎn)混同或相互輸送。

從屬公司向控制公司進(jìn)行借貸，控制公司作為從屬公司的股東，在現(xiàn)實(shí)生活中是司空見(jiàn)慣的。在法律上，股東對(duì)公司的債權(quán)與公司的其他債權(quán)都應(yīng)受到同等的保護(hù)。但是若控制公司對(duì)從屬公司實(shí)施了一些不公平的行為，且這些不公平行為對(duì)破產(chǎn)人即（從屬公司）造成了實(shí)質(zhì)的損害，卻給股東（控制公司）帶來(lái)了不當(dāng)利益；則控制公司對(duì)從屬公司的債權(quán)應(yīng)居后于公司普通債權(quán)人的債權(quán)。此種制度對(duì)保護(hù)普通債權(quán)人的利益具有重大的意義，我國(guó)法律應(yīng)予以借鑒。

總之，無(wú)論是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下還是自由經(jīng)濟(jì)下社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展不僅需要市場(chǎng)這只無(wú)形的手進(jìn)行調(diào)控而且更需要國(guó)家運(yùn)用有形的手進(jìn)行調(diào)控。如首先，不僅應(yīng)在工商登記時(shí)載明公司的注冊(cè)資本，還要在公司營(yíng)業(yè)證書(shū)中一同載明公司的實(shí)收資本，這樣一來(lái)公司資本的真實(shí)情況就能被相對(duì)人完全的知悉、獲悉。其次建立公司抽樣年檢制度也是切實(shí)可行和必要的。相關(guān)執(zhí)權(quán)的行政機(jī)關(guān)應(yīng)及時(shí)向公眾公布抽樣檢查的結(jié)果，對(duì)于不達(dá)標(biāo)的企業(yè)給予嚴(yán)厲的處罰。最后，對(duì)違法行為僅僅依靠民事責(zé)任的懲戒不能產(chǎn)生足夠的強(qiáng)制力和威懾力，還需要強(qiáng)化對(duì)抽逃出資和虛假出資的刑事打擊力度。

［1］阮永平.金融控股集團(tuán)道德風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題研究——基于侵害債權(quán)人利益的視角［J］.財(cái)經(jīng)問(wèn)題研究，2011（8）：43-48.