張 華

（830046 新疆大學(xué) 新疆 烏魯木齊）

中國(guó)古代法的本位的評(píng)析

張 華

（830046 新疆大學(xué) 新疆 烏魯木齊）

法本位觀體現(xiàn)了法的基本目的、作用和任務(wù)，屬于法價(jià)值觀范疇。中國(guó)古代傳統(tǒng)法的本位到底是什么，本文通過介紹各種法的本位觀來表達(dá)自己的看法。

法的本位；社會(huì)；權(quán)利

中國(guó)古代法最初是由部落征戰(zhàn)這一特殊途徑形成的，傳統(tǒng)中國(guó)法律本位的形成與發(fā)展與西方法律不同，本文主要介紹關(guān)于中國(guó)古代法的本位的不同觀點(diǎn)并進(jìn)行評(píng)析。

一、中國(guó)古代主要的法的本位觀點(diǎn)

關(guān)于中國(guó)古代法的本位問題一直有不同的觀點(diǎn)。有的學(xué)者認(rèn)為傳統(tǒng)中國(guó)法是一種家族本位法但是也有人認(rèn)為還存在國(guó)家本位法；也有的學(xué)者認(rèn)為中國(guó)傳統(tǒng)本位法是一種集團(tuán)本位法或者是雙本位法。下面簡(jiǎn)單介紹各觀點(diǎn)。

1.家族本位

范忠信認(rèn)為中國(guó)傳統(tǒng)法律本位是家族本位。家族是婚姻和血緣關(guān)系結(jié)成的社會(huì)單位。家族本位在中國(guó)人的思想意識(shí)中根深蒂固，家是中國(guó)人心中生活的宇宙，具有超常的凝聚力和向心力。

家族本位是等級(jí)本位，在家族本位下，家庭成員中存在家長(zhǎng)和家屬的區(qū)別，家屬不是完全主體，不享有完全的人格。雖然在戰(zhàn)國(guó)時(shí)期封建制逐步形成，但是作為封建制度基礎(chǔ)的宗法制度依然有很深的影響，在家族觀念中，他們?nèi)宓娜硕夹萜菹嚓P(guān)，對(duì)外參加活動(dòng)都是以家族的名義。在家族本位的發(fā)展逐漸演化出倫理本位和義務(wù)本位。

（1）倫理本位。在中國(guó)青銅時(shí)代突出變現(xiàn)為法律與宗教倫理的結(jié)合，隨著神權(quán)政治即神權(quán)法思想的進(jìn)一步奔潰，在春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期法律與宗教逐漸分離。倫理本位的形成，主要有政治、經(jīng)濟(jì)、文化和地理環(huán)境的影響，世俗政權(quán)的強(qiáng)大對(duì)儒家禮教所持的態(tài)度、宗法小農(nóng)經(jīng)濟(jì)、倫理文化和法律形成中的氏族血緣性等。在中國(guó)傳統(tǒng)法律倫理化的表現(xiàn)是極為廣泛的，倫理化就是禮教化，西周時(shí)期的“親親”“尊尊”，西漢時(shí)期的“三綱五常”，以及到《唐律疏議》是標(biāo)準(zhǔn)的倫理化的法典。

（2）義務(wù)本位。義務(wù)本位在一定的社會(huì)條件下反映出一種血緣性的義務(wù)觀念，深深的扎根于人民的心中。在中國(guó)古代法的家族本位、國(guó)家本位和集團(tuán)本位都體現(xiàn)出以義務(wù)為中心的，封建專制主義中央集權(quán)下等級(jí)秩序和倫理秩序里面都充斥著義務(wù)。一般而言，義務(wù)本位不承認(rèn)主體的平等地位，不同身份、不同等級(jí)的人有不同的義務(wù)，而法律只確認(rèn)極少數(shù)人乃至一個(gè)人享有完全的權(quán)利資格，多數(shù)人不享有或只享有不完全的權(quán)利資格，其實(shí)就是承認(rèn)少數(shù)人乃至一個(gè)人是人，不承認(rèn)多數(shù)人是人，因此義務(wù)本位歸根結(jié)底是非人本位。

2.其他觀點(diǎn)

家族本位和國(guó)家本位到底哪個(gè)是主要的中國(guó)傳統(tǒng)法本位，是家族本位重要還是國(guó)家本位重要，或者是他們存在共存。這個(gè)問題由此產(chǎn)生了集團(tuán)本位和雙本位的說法。

（1）集團(tuán)本位。張中秋教授認(rèn)為傳統(tǒng)中國(guó)的法律走的是一條從氏族到家族，在到國(guó)家的集團(tuán)本位道路，他的特點(diǎn)是日益集團(tuán)化。

集團(tuán)本位實(shí)質(zhì)上是一種義務(wù)本位，在一定意義上唯有最高統(tǒng)治者才是整個(gè)社會(huì)的目的，其余所有的臣民都不過是他的工具。壓抑了個(gè)人的獨(dú)立性和創(chuàng)造性，不利于調(diào)動(dòng)個(gè)人的主觀能動(dòng)性，發(fā)揮個(gè)體的聰明才智，阻礙了社會(huì)的進(jìn)步和發(fā)展。不過由于集團(tuán)本位強(qiáng)調(diào)整體性，可以使中國(guó)傳統(tǒng)文化具有很強(qiáng)的生命力、組織凝聚力和很強(qiáng)的適應(yīng)力和變通力。

（2）雙本位。張中秋教授認(rèn)為還存在國(guó)家本位與家族本位的共存，他認(rèn)為雙本位之所以共存最根本的原因，乃是傳統(tǒng)中國(guó)家國(guó)一體的社會(huì)結(jié)構(gòu)所致。中國(guó)傳統(tǒng)法律就其理論基礎(chǔ)來說，是儒法合流、外儒內(nèi)法，反映到立法和法律制度中，不外是家族主義與國(guó)家主義的結(jié)合。還有《唐律》“十惡”中謀反、謀大逆、謀叛、大不敬等四條是維護(hù)“國(guó)家本位”專制皇權(quán)和中央集權(quán)政治體制的，而惡逆、不孝、不睦、內(nèi)亂等四條是維護(hù)“家族本位”宗法倫理的，在《唐律》中表現(xiàn)的是家族本位和國(guó)家本位的最好結(jié)合。

三、對(duì)中國(guó)古代法的本位的評(píng)析

張中秋教授認(rèn)為傳統(tǒng)中國(guó)法是一種集團(tuán)本位法，并且愈趨集團(tuán)化，范忠信教授認(rèn)為中國(guó)傳統(tǒng)法律本位是家族本位，他認(rèn)為家族本位是比較能鮮明地揭示傳統(tǒng)中國(guó)法律本位特點(diǎn)的。

個(gè)人同意范忠信的觀點(diǎn)，認(rèn)為中國(guó)傳統(tǒng)法律本位是一種家族本位。因?yàn)椤皣?guó)家”是一個(gè)現(xiàn)代國(guó)家的概念，中國(guó)古代并沒有明確的國(guó)家概念，所以以現(xiàn)代國(guó)家的概念來概括古代的法律本位是不太恰當(dāng)?shù)??！凹w”更是一個(gè)西方國(guó)家的概念，在集體中所表現(xiàn)的是人人平等，每個(gè)人所享有的是平等的權(quán)利和義務(wù)，但是古代每個(gè)人并不是平等的，個(gè)人的意志總是被家族的意志吸收了。由于中國(guó)社會(huì)自然經(jīng)濟(jì)的一直延續(xù)，宗法制度以及宗法思想一直存在于人們的心中。即使在中央集權(quán)官僚體制下，家族是古代社會(huì)的基礎(chǔ)，無(wú)論人們處在什么樣的社會(huì)領(lǐng)域中，還是會(huì)受到血緣關(guān)系的牽扯，還是得考慮家族的利益。所以中國(guó)古代傳統(tǒng)的法律本位是家族本位。

［1］吳玉章.對(duì)法的本位問題的不同觀點(diǎn)［J］.中國(guó)法學(xué)，1990（05）.

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［6］王新舉.論法律制度存在的社會(huì)現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)——以從集團(tuán)本位到個(gè)人本位的變遷為例［J］.黑龍江省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2008（05）.

［7］武樹臣.愛國(guó)主義與以人為本——“國(guó)家、個(gè)人本位”法律價(jià)值觀的現(xiàn)代詮釋［J］.河北法學(xué)，2012（07）.

［8］張中秋.“論中國(guó)傳統(tǒng)法律的倫理化”，載《比較法研究》，1999（01）.

［9］李錫鶴.“論民法的本位”，載《華東政法學(xué)院學(xué)報(bào)》，2000（02）.

張華（1992～），女，漢族，山西朔州人，研究生在讀，新疆大學(xué)，研究方向：法律史。