張寧紅　喬舸平

[案情]被告人王某某因犯盜竊罪，被某縣人民法院判處有期徒刑三年，緩刑四年，判決前羈押四個月零十二天。2013年1月20日列入社區(qū)矯正監(jiān)管。2013年3月至2013年10月，王某某伙同他人在家中開設(shè)賭場，并向輸家提供“高利貸”，從中抽頭漁利五萬元以上。期間，王某某因索取賭債將被害人張某某非法拘禁10天。2014年1月19日，某縣人民法院裁定撤銷王某某原判緩刑宣告，并與賭博罪、非法拘禁罪數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑三年六個月，并處罰金5000元。

本案爭議的焦點是王某某在緩刑宣告前已經(jīng)先行羈押的期限如何處理上，有兩種不同意見：第一種意見認(rèn)為，在法院判決宣告的緩刑考驗期內(nèi)重新犯罪的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《刑法》第77條的具體規(guī)定予以執(zhí)行，而對法院宣告緩刑前已經(jīng)先行羈押的期限，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為前罪已經(jīng)執(zhí)行過的刑期，依據(jù)《刑法》中的相關(guān)法律條款，按照“先減后并”的原則，并結(jié)合《刑法》第69條的相關(guān)規(guī)定，最終決定執(zhí)行刑罰的具體期限。第二種意見認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《刑法》第77條的規(guī)定，把前罪所判刑罰和后罪的量刑，直接根據(jù)刑法相關(guān)規(guī)定決定執(zhí)行的刑罰。法院宣告緩刑前先行羈押的期限，應(yīng)在前后罪并罰決定執(zhí)行的刑罰之后，依照《刑法》第47條的規(guī)定予以折抵。

[速解]筆者同意第二種意見，理由如下：

首先，根據(jù)我國刑法的相關(guān)規(guī)定，緩刑并不是一種獨立的刑種，是屬于刑罰暫緩執(zhí)行，并且法院對緩刑的宣告并非無水之源、無本之木，而須以某種特定刑罰的判處為前提，它不能脫離原判刑罰而獨立存在，被宣告緩刑的犯罪分子在考驗期內(nèi)如果沒有發(fā)生法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑的情形，法院原判裁定的刑罰期限就不再實際執(zhí)行。也就是說，原判刑罰期限是否實際執(zhí)行，關(guān)鍵在于其在緩刑考驗期間的表現(xiàn)，是處在未確定的狀況，是一種附條件的不執(zhí)行原判刑罰的制度。如果宣告緩刑的犯罪分子在緩刑考驗期間犯新罪的，就應(yīng)依照刑法相關(guān)規(guī)定中“先減后并”原則，將前罪判決前已經(jīng)先行羈押的期限與前罪所判處的刑罰進行相應(yīng)折抵，再與新犯罪或新發(fā)現(xiàn)的漏罪所判處的刑罰，依照《刑法》第69條的規(guī)定，最終決定執(zhí)行的具體刑罰。

其次，從我國刑法的立法原則上來看，對適用緩刑的適用采取寬嚴(yán)相濟的原則。因為《刑法》第72條對可以宣告緩刑和應(yīng)當(dāng)宣告緩刑的犯罪類型、對象、范圍作了明確的規(guī)定。說明立法者在立法時對緩刑的適用，是采取較為謹(jǐn)慎的態(tài)度，嚴(yán)格控制緩刑的適用的范圍和人員；同時《刑法》第47條也明確規(guī)定了對有期徒刑刑期的具體起算時間和判決執(zhí)行以前先行羈押期限如何進行折抵。所以，無論是在緩刑考驗期間犯新罪，還是緩刑考驗期滿后發(fā)現(xiàn)犯新罪均被撤消緩刑，實際上都是對緩刑期間重新犯罪的一種懲罰，就不應(yīng)再以不予折抵前罪先行羈押的期限而對其加重懲罰。

再次，從我國刑法罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則來看，在對犯罪分子決定適用何種刑罰的時候，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其犯罪事實、性質(zhì)、情節(jié)及對社會的危害程度，依照刑法中相對應(yīng)的法律條款予以定罪量刑。而在法院對犯罪分子判決宣告之前，因案情需要已對犯罪分子先行進行羈押的，也是對其人身自由的限制，在一定程度上體現(xiàn)刑法懲罰犯罪、保護人民的目的。因此，如果對犯罪分子前罪判決宣告之前的羈押期限不予折抵刑期，有悖于我國刑法罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。

綜上，緩刑犯在緩刑考驗期間內(nèi)重新犯罪，既是對社會、法律的挑釁，又是其個人道德、誠信的喪失，因為在緩刑考驗期間內(nèi)重新犯罪的犯罪分子，不僅其犯罪的主觀惡性程度比較高，而且在社會危害性等方面影響也是比較大的。在緩刑考驗期間內(nèi)重新犯罪，只要該犯罪分子在緩刑考驗期間所犯的罪行，尚未超過刑法明確規(guī)定的訴訟時效，就應(yīng)當(dāng)撤消緩刑進行追究，即把前罪所判刑罰和新犯罪或新發(fā)現(xiàn)的罪判決的刑罰，按照刑法中數(shù)罪并罰的原則決定新的執(zhí)行刑罰期限。同時，為體現(xiàn)立法的精神和目的，建議立法者在刑法中明確將前罪判決前已經(jīng)先行羈押的時間折抵前罪所判處的刑罰后和新犯罪或新發(fā)現(xiàn)的罪所判處的刑罰，按照《刑法》第69條的規(guī)定，決定執(zhí)行新的刑罰。

（作者單位：山西省臨汾市堯都區(qū)人民檢察院[041000]）