陳丹丹

摘要：隨著計算機技術和網(wǎng)絡技術的迅速發(fā)展，有關計算機和互聯(lián)網(wǎng)犯罪的案件也越來越多，由此產(chǎn)生了電子證據(jù)這一新型的證據(jù)形式。在司法實踐中，電子證據(jù)因其固有的特性，無法直接對其適用傳統(tǒng)證據(jù)理論，嚴重的影響了案件的審查。因此，如何理解與界定電子證據(jù)的概念，如何完善電子證據(jù)的適用規(guī)則等一系列問題的解決顯得尤為重要。文章針對刑事訴訟電子證據(jù)的概念與法律定位展開論述，從刑事訴訟中電子證據(jù)的收集與保全這一方面重點剖析了當前我國在司法實踐中電子證據(jù)應用的各種問題。最后針對當前存在的問題，分別從完善法律法規(guī)、構建電子證據(jù)收集中的協(xié)作機制以及加強電子證據(jù)運用中對公民權利的保障這三個方面，提出相關的完善建議。

關鍵詞：電子證據(jù)；收集與保全；證據(jù)規(guī)則

隨著時代的變遷，隨之逐漸出現(xiàn)一種新的證據(jù)類型——電子證據(jù)。新的《刑事訴訟法》對刑事訴訟的證據(jù)方面做了重大的修改，其首次在法律層面確定了電子證據(jù)獨立于傳統(tǒng)證據(jù)之外的地位。當前，部分地區(qū)已將電子證據(jù)的收集作為刑事案件偵破的重要手段之一。但在電子證據(jù)發(fā)揮積極作用的同時，我們也應該清楚地認識到，電子證據(jù)具體運用到刑事訴訟中仍存在很多問題。

本文將電子證據(jù)的概念分析作為切入點，重點研究刑事訴訟電子證據(jù)的收集、保全在司法實踐中存在的問題，并在上述分析的基礎上提出對于完善我國電子證據(jù)制度的相關建議。

一、刑事訴訟電子證據(jù)的概述

（一）刑事訴訟電子證據(jù)的概念

1、刑事訴訟電子證據(jù)的含義

在我國，理論界的通說對電子證據(jù)的界定有廣義說和狹義說兩種。廣義上的電子證據(jù)指“借助現(xiàn)代信息技術形成的一切證據(jù)。”[1]狹義上的電子證據(jù)是指“計算機或計算機系統(tǒng)運行過程中產(chǎn)生的以其記錄的內容來證明案件事實的電磁記錄物?！被蛘摺耙詳?shù)字形式保存在計算機存儲器或外部存儲介質中，能夠證明案件真實情況的數(shù)據(jù)或信息?！盵2]筆者認為，從狹義的角度來表述電子證據(jù)的觀點是更合理的，但應加以補充。狹義上的電子證據(jù)，應將所屬范圍從計算機及計算機系統(tǒng)擴展到其它電子設備及系統(tǒng)。

筆者認為，刑事訴訟電子證據(jù)是指：以計算機或其它相關電子設備為媒介載體，在刑事犯罪中產(chǎn)生或與刑事犯罪相關的，能夠對相關刑事犯罪起到直接或間接證明作用且以各種電子符號為表現(xiàn)形式，必須借助相關信息化設備及其知識對其內容進行提取、認定，最終能夠對刑事案件客觀事實起到證明作用或對刑事訴訟活動起到輔助或推動作用的各類電子數(shù)據(jù)。

2、刑事訴訟電子證據(jù)的特點

與傳統(tǒng)的證據(jù)相比，刑事訴訟電子證據(jù)的特點主要包括了以下幾個方面。

第一，技術依賴性。電子證據(jù)通常以電子形式保存于計算機等各種高科技產(chǎn)物中，其生成、保存、復制、轉移、提取均須依靠信息和網(wǎng)絡技術。

第二，表現(xiàn)形式的多樣性。電子證據(jù)媒介載體的多樣化，決定了其外在的表現(xiàn)形式多樣性。

第三，客觀真實性。電子證據(jù)比傳統(tǒng)證據(jù)更具有客觀真實性。電子證據(jù)一經(jīng)產(chǎn)生，就不會因外部環(huán)境的變化而改變自身屬性，其可以準確的保存并反映相關案件的真實情況。

（二）刑事訴訟電子證據(jù)的法律定位

長期以來，我國理論界和立法部門對電子證據(jù)的法律定位問題有著各自不同的觀點。理論上對刑事訴訟電子證據(jù)的法律定位主要分為視聽資料說、書證說、混合證據(jù)說、獨立證據(jù)說。筆者將重點從立法上闡述刑事訴訟電子證據(jù)的法律定位問題。

《關于檢察機關偵查工作貫徹刑訴法若干問題的意見》將電子證據(jù)定位為視聽資料，即“視聽資料是指以圖像和聲音形式證明案件真實情況的證據(jù)。包括與案件事實、犯罪嫌疑人以及犯罪嫌疑人實施反偵查行為有關的錄音、錄像，照片、膠片、聲卡、視盤、電子計算機內存信息資料等”。[3]

二、刑事訴訟中，電子證據(jù)的收集與保全

電子證據(jù)的收集和保全，是指司法工作人員或者律師按照法定的程序和方法，發(fā)現(xiàn)、提取、制作、或是依法向有關單位或個人調查提取電子證據(jù)，并對 該證據(jù)進行保全的特定行為。刑事訴訟電子證據(jù)收集與保全的研究意義重大。

（一）電子證據(jù)收集與保全的主要原則

1、及時性原則

及時性原則是指，案件的偵查機關在收到電子證據(jù)收集任務時，參加取證的工作人員應盡快到達任務地點，利用專業(yè)設備及相關信息技術，對電子證據(jù)進行及時有效的保護，而且應當立即對現(xiàn)場進行處理。及時性原則是電子證據(jù)收集與保全的首要原則。

2、合法性原則

電子證據(jù)的收集與保全過程必須符合法律法規(guī)的，這是所有證據(jù)收集過程中必須遵從的原則。該原則具體包括主體合法、程序合法、證據(jù)的存在形式合法。

3、專業(yè)取證原則

基于電子證據(jù)技術依賴性的特征，對于其收集與保全過程也有別于傳統(tǒng)證據(jù)。因此，專業(yè)取證原則對于電子證據(jù)的收集尤為重要。在收集電子證據(jù)的時候，必須使用專門的技術人員與專業(yè)的設備，只有這樣才能更加客觀準確的將電子證據(jù)予以保存。

（二）電子證據(jù)收集與保全的主要方式

由于電子證據(jù)具有表現(xiàn)形式多樣性的特點，因此其取證的方式也相對應的表現(xiàn)為多樣化。筆者闡述兩種主要的電子證據(jù)收集與保全的方式。

1、復制

采用復制的方式將電子證據(jù)從其終端存儲設備或網(wǎng)絡中拷貝到移動存儲設備中。這種方式適用于存儲內容較大，不方便打印的電子證據(jù)。但這種方式對提取設備的安全性要求很高。

2、拍照、攝像

如果該電子證據(jù)具有視聽資料的證據(jù)意義，可以采用拍照、攝像的方法進行取證和固定，以便更加全面充分地反映證據(jù)的證明作用。對取證過程進行拍照、攝像，還可以增加證明力，防止翻供。

（三）電子證據(jù)收集與保全存在的問題

1、取證技術力量的薄弱

我國針對電子證據(jù)取證技術的投入較少，造成當前該力量的薄弱。我國的偵查機關中的取證人員多數(shù)為政法專業(yè)畢業(yè)，他們所具備的法律知識和偵查技術可以說是相當豐富，但在面對具有高科技性與多變性的電子證據(jù)取證面前，其計算機專業(yè)技術與知識又顯得相對薄弱。

2、證據(jù)保全工作難度較大

電子證據(jù)大多數(shù)情況下都被保存在媒體介質上，如磁帶、硬盤等，這也決定了電子證據(jù)在形式上的脆弱性，而容易被外界所篡改、銷毀。

3、與公民隱私保護原則相沖突

司法機關偵查人員在收集電子證據(jù)的過程中，難免的要搜查行為人所使用過的電子設備、IP地址等個人信息。其中既有可能是案件相關的數(shù)據(jù)，但大部分的內容都是與案件無關的公眾個人信息。因此，偵查人員在收集電子證據(jù)的同時，有可能侵犯到他人的隱私權。

（四）電子證據(jù)收集與保全的國外相關立法借鑒

電子證據(jù)的收集與保全相比于傳統(tǒng)證據(jù)而言，更加的復雜多變。因此，許多國家都在傳統(tǒng)證據(jù)收集與保全的制度基礎上，逐步建立和完善了電子證據(jù)的所特有的收集和保全制度。筆者主要介紹美國關于電子證據(jù)收集的立法規(guī)定。

美國關于電子證據(jù)收集程序的規(guī)定主要集中于《電子通訊隱私法》、《犯罪綜合控制及安全道路法（標題三）》中。美國在規(guī)定電子證據(jù)搜查和扣押的同時，也突出的強調了對公民權利的保護。例如，要求公共服務商披露存儲了不足180天的、未打開的電子郵件，需要出示搜查令；而對于己打開的郵件，則只須附通知的傳票或附通知的法庭命令即可。

三、完善我國電子證據(jù)制度的建議

（一）轉變立法觀念，完善電子證據(jù)相關法律法規(guī)

隨著國內外電子信息技術的快速發(fā)展，應當轉念思路。確立電子證據(jù)立法總體思路：“立足本國司法實踐，借鑒外國先進經(jīng)驗，融合與改造相結合；轉變觀念，以發(fā)展的眼光賦予電子證據(jù)獨立的法律地位；合理有度的運用信息技術手段支持司法實踐”[4]

當前我國關于電子證據(jù)的相關立法很少，且零散，不成系統(tǒng)，對于司法實踐中的電子證據(jù)的運用無法起到指導作用，我國應該充分的借鑒國外關于電子證據(jù)運用的立法經(jīng)驗，結合具體國情，制定出一整套完整系統(tǒng)的電子證據(jù)運用制度，并立法的形式加以確定。

此外，在對電子證據(jù)進行立法時，應根據(jù)出現(xiàn)的新情況，及時調整相關法律法規(guī)，以保持法律的實效性。

（二）加強電子證據(jù)運用中對公民權利的保障

在司法實踐中，偵查機關在偵查網(wǎng)絡犯罪過程中，容易造成對公民隱私的侵犯。在司法實踐中，我們不應片面的強調對案件偵破，而應該在打擊犯罪與保障公民權利中尋求平衡。世界上大多數(shù)國家在電子證據(jù)的運用過程中都重視對公民隱私權的保護，這順應了當今國際保護人權的趨勢。

因此，我國在收集電子證據(jù)過程中，必須加強對公民權利的保障，努力使電子證據(jù)的運用與公民合法權利的保護有效的統(tǒng)一起來。首先，必須明確偵查機關對于在收集證據(jù)過程中所獲知的個人隱私、商業(yè)秘密應當予以保密；其次，偵查機關在收集電子證據(jù)時，必須嚴格的遵循相關的法定程序，依照有關技術規(guī)范進行；再者，電子證據(jù)作為證據(jù)的一種，應當適用非法證據(jù)排除規(guī)則，對于不符合法定程序收集的電子證據(jù)，應予以排除；最后，應當賦予當事人對于電子證據(jù)的知悉權、閱卷權以及異議權，并規(guī)定監(jiān)督和救濟制度。

[參考文獻]

[1]劉品新：《中國電子證據(jù)立法研究》，北京：中國人民大學出版社，2005年，第18頁.

[2]董杜嬌：《電子證據(jù)研究的認知起點》，載《科技進步與對策》2003年第1期.

[3]王沛瑩.電子證據(jù)在刑事訴訟的法律地位分析[J].河南工程學院學報（社會科學版）2008（12）：78.

[4]胡晉秋.刑事司法中的電子證據(jù)[D].中國政法大學，2010.