蔡曉東

(1.天津商業(yè)大學(xué)基礎(chǔ)課部，天津 3001341;2.中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)學(xué)院，湖北武漢 430072)

專利、版權(quán)、商標(biāo)和商業(yè)秘密給不同類型的發(fā)明創(chuàng)造——發(fā)明、作品或者商業(yè)標(biāo)記提供了不同的法律保護(hù)手段，有些發(fā)明創(chuàng)造只能由某種知識(shí)產(chǎn)權(quán)所保護(hù)①，例如:商業(yè)標(biāo)記一般只能作為商標(biāo)保護(hù)，作品由版權(quán)保護(hù)而不是專利保護(hù)②;有些發(fā)明創(chuàng)造可以由多種法律保護(hù)③，例如:計(jì)算機(jī)軟件既可以是實(shí)用專利又可以是版權(quán)保護(hù)，裝飾圖案也可以申請(qǐng)專利、版權(quán)作品或者商標(biāo)保護(hù)。

雖說版權(quán)和專利保護(hù)有時(shí)可以重合，但是，發(fā)明必須在專利和商業(yè)秘密之間做出選擇，發(fā)明人不能既享有專利保護(hù)，又享有商業(yè)秘密保護(hù)，因?yàn)?，專利申?qǐng)必須公開技術(shù)秘密，相似地，選擇長期性的商業(yè)秘密保護(hù)就排除了專利保護(hù)。

一、專利保護(hù)與商業(yè)秘密保護(hù)的區(qū)別［1］

發(fā)明人既可以選擇申請(qǐng)專利又可以選擇商業(yè)秘密保護(hù)發(fā)明，不過，專利和商業(yè)秘密保護(hù)發(fā)明的范圍、力度是不同的④。

第一，專利權(quán)具有期限限制，一般是20年，而商業(yè)秘密理論上無期限限制，不過，商業(yè)秘密可能因泄密而失去保護(hù)。

第二，商業(yè)秘密的保護(hù)范圍窄于專利權(quán)的保護(hù)范圍。即使他人獨(dú)立完成了某項(xiàng)發(fā)明，他人未經(jīng)授權(quán)，專利權(quán)人仍然有權(quán)禁止他人使用該項(xiàng)專利發(fā)明，相反，商業(yè)秘密法只禁止他人侵占商業(yè)秘密的行為，商業(yè)秘密因他人的獨(dú)立發(fā)明或者反向工程而失去保護(hù)。

第三，商業(yè)秘密保護(hù)不需要履行法律手續(xù)。專利申請(qǐng)既耗時(shí)又耗力，專利代理人起草格式化的法律文件，劃定專利權(quán)的范圍和界限，披露技術(shù)方案，以便相關(guān)領(lǐng)域的熟練技術(shù)人員可以實(shí)施該技術(shù)方案，技術(shù)方案還應(yīng)具有新穎性、非顯而易見性和實(shí)用性，專利的初始申請(qǐng)一般會(huì)被駁回，所以，申請(qǐng)人需要不斷修改專利申請(qǐng)書，以便專利說明書的技術(shù)方案達(dá)到可專利性的標(biāo)準(zhǔn)。相反，商業(yè)秘密不要正式的申請(qǐng)和注冊(cè)程序，商業(yè)秘密只需要權(quán)利人“采取合理的措施”保持技術(shù)或者信息的秘密性。專利訴訟耗費(fèi)巨大，選擇商業(yè)秘密保護(hù)，發(fā)明人可以避免專利申請(qǐng)的成本、風(fēng)險(xiǎn)、專利商業(yè)化的成本，而商業(yè)秘密可以通過簽訂保密協(xié)議、雇傭合同和實(shí)施保密措施降低維權(quán)的成本。

第四、商業(yè)秘密和專利保護(hù)最大的不同是發(fā)明技術(shù)公開披露的量。商業(yè)秘密性質(zhì)上不能被廣泛地披露，一旦為眾人所知，就不再受法律保護(hù)了，相反，專利發(fā)明必須向公眾公開，專利說明書的技術(shù)方案必須使得相關(guān)的熟練技術(shù)人員可以實(shí)施之。發(fā)明人常常通過專利或者學(xué)術(shù)論文公開技術(shù)發(fā)明，不過，發(fā)明人有時(shí)則希望維持技術(shù)發(fā)明的秘密性，阻止其他競(jìng)爭(zhēng)者改進(jìn)發(fā)明，以便追求利潤最大化，現(xiàn)實(shí)情況是，技術(shù)秘密容易泄露，例如:某個(gè)新產(chǎn)品一旦投入到市場(chǎng)，新產(chǎn)品中的技術(shù)秘密就很有可能被泄露了，因此，發(fā)明人常常選擇專利保護(hù)發(fā)明。然而，有些情況下，商業(yè)秘密則更適合保護(hù)發(fā)明，例如:食品、紡織、造紙、石油、化工、橡膠、塑料、冶礦、金屬、機(jī)床、電子設(shè)備、汽車、電力、半導(dǎo)體和航海設(shè)備等行業(yè)最適合商業(yè)秘密保護(hù)技術(shù)發(fā)明。另外，大量調(diào)查案例表明，優(yōu)先適用商業(yè)秘密還是專利保護(hù)發(fā)明，因發(fā)明類型和發(fā)明行業(yè)而不同，商業(yè)秘密最適合于保護(hù)方法發(fā)明，專利則最適合于保護(hù)產(chǎn)品創(chuàng)新;商業(yè)秘密更適合于軟件、制造業(yè)、化工領(lǐng)域發(fā)明，專利則更適合于保護(hù)制藥、消費(fèi)產(chǎn)品和產(chǎn)品發(fā)明。

二、專利保護(hù)發(fā)明的不足

1.專利保護(hù)鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)新質(zhì)疑

專利法激勵(lì)理論的鼓勵(lì)功能除了鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)新之外，還鼓勵(lì)技術(shù)信息的披露，如果發(fā)明處于保密狀態(tài)，則不利于公眾了解新技術(shù)信息，的確，新技術(shù)信息的披露及其帶來的好處是專利獎(jiǎng)勵(lì)功能的基礎(chǔ)，因此，與商業(yè)秘密相比，專利更有利于推動(dòng)發(fā)明創(chuàng)新。但是，專利鼓勵(lì)創(chuàng)新的觀點(diǎn)有三個(gè)方面值得商榷:(1)專利法條文之間相互沖突，不利于其他創(chuàng)新者利用專利發(fā)明，不利于指導(dǎo)整個(gè)社會(huì)的創(chuàng)新活動(dòng)。(2)有些專利權(quán)人一方面申請(qǐng)發(fā)明專利，一方面隱藏有價(jià)值的技術(shù)信息，因此，專利促進(jìn)技術(shù)信息披露的動(dòng)力不足，不利于后續(xù)創(chuàng)新。(3)商業(yè)秘密法允許有限度的技術(shù)信息披露，起到了類似專利技術(shù)信息披露的效果，不能夸大商業(yè)秘密遮蔽技術(shù)信息的作用。

2.專利保護(hù)不利于后續(xù)創(chuàng)新

技術(shù)信息披露一般有利于后續(xù)創(chuàng)新，創(chuàng)新的社會(huì)收益大于專利保護(hù)的成本，專利一方面保護(hù)權(quán)利要求書的技術(shù)方案，一方面向社會(huì)公開了新的技術(shù)信息，有利于技術(shù)改進(jìn)或者創(chuàng)新，作為附帶的好處，專利期滿后，披露的技術(shù)發(fā)明進(jìn)入公共領(lǐng)域，他人可以免費(fèi)使用之。相反，商業(yè)秘密不可能自動(dòng)進(jìn)入公共領(lǐng)域。但是，專利制度有五個(gè)方面不利于后續(xù)創(chuàng)新，削弱了專利的技術(shù)信息披露功能。

(1)限制專利實(shí)驗(yàn)性使用侵權(quán)例外。后續(xù)者可以了解一個(gè)專利，但是，不能為了研發(fā)需要而制造或者使用現(xiàn)有專利，這樣，限制了專利指導(dǎo)創(chuàng)新功能。

(2)專利故意侵權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)。

(3)專利文獻(xiàn)價(jià)值不大。有證據(jù)表明，多數(shù)發(fā)明人幾乎沒有花時(shí)間閱讀他人的專利，一個(gè)原因是擔(dān)心專利侵權(quán)，一個(gè)原因?qū)＠募逎y懂和專利重復(fù)問題嚴(yán)重，專利代理人利用專利申請(qǐng)書盡量擴(kuò)大專利權(quán)利要求范圍。權(quán)利人使用多種手段規(guī)避專利技術(shù)信息披露:首先，有些發(fā)明人延遲專利申請(qǐng)書的公開，直到專利授權(quán)之時(shí)，這樣的專利往往是過時(shí)的技術(shù);其次，有些專利權(quán)人有意地限制技術(shù)信息披露，例如:計(jì)算機(jī)軟件、計(jì)算機(jī)硬件和金融方法領(lǐng)域的發(fā)明人只把部分技術(shù)內(nèi)容申請(qǐng)專利，而把技術(shù)訣竅或者關(guān)鍵技術(shù)作為商業(yè)秘密保護(hù)，后續(xù)者就很難實(shí)施或者改進(jìn)這些專利發(fā)明，不得不向?qū)＠麢?quán)人尋求專利使用許可，這樣，降低了專利披露功能的社會(huì)效益，增加了專利的授權(quán)成本。

(4)專利申請(qǐng)公開18 個(gè)月的延遲審查期。許多創(chuàng)新領(lǐng)域革新日新月異，而專利法一般規(guī)定，專利自申請(qǐng)之日起，期滿18 個(gè)月才予以公布，這樣，不利于專利指導(dǎo)后續(xù)創(chuàng)新活動(dòng)。

(5)專利技術(shù)信息的披露具有社會(huì)價(jià)值，不過，社會(huì)并不需要完全民主化的競(jìng)爭(zhēng)，專利之外的客體——商業(yè)秘密，例如:商業(yè)調(diào)查數(shù)據(jù)、客戶信息和實(shí)驗(yàn)數(shù)據(jù)也有利于創(chuàng)新，也是持有人維持競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的無形手段。

3.專利展望理論質(zhì)疑

專利展望理論關(guān)注發(fā)明研發(fā)資源的有效分配，專利制度有利于發(fā)明的研發(fā)與合作，有利于專利的市場(chǎng)化，有利于提高研發(fā)資源的管理效益，不過，專利展望理論有兩點(diǎn)值得注意:

(1)如前文所述，專利保護(hù)不是研發(fā)或者發(fā)明商業(yè)化的最佳手段，專利數(shù)量浩如煙海，發(fā)明人不可能了解相關(guān)領(lǐng)域的所有發(fā)明專利，現(xiàn)實(shí)中，研發(fā)者很少參考現(xiàn)有的發(fā)明專利。許多學(xué)者懷疑發(fā)明專利的利用效率，相反，發(fā)明人可能利用專利權(quán)阻止競(jìng)爭(zhēng)或者他人的獨(dú)立發(fā)明，例如:攻擊性專利權(quán)人一般會(huì)阻止后續(xù)者改進(jìn)發(fā)明專利。

(2)專利展望理論強(qiáng)調(diào)發(fā)明的研發(fā)和合作，減少或者消除重復(fù)性研發(fā)⑤。專利制度使得研發(fā)者之間相互交換技術(shù)信息，減少了研發(fā)資源的浪費(fèi)，而商業(yè)秘密使得其他研發(fā)者不能了解相關(guān)技術(shù)的研發(fā)水平，不能指導(dǎo)其他研發(fā)者的相關(guān)研究，商業(yè)秘密使得新產(chǎn)品直到上市銷售，才為其他競(jìng)爭(zhēng)者所知曉。但是，發(fā)明的重復(fù)性研發(fā)也是有利于社會(huì)的:其一，競(jìng)爭(zhēng)性研發(fā)可以給社會(huì)提供不同的創(chuàng)新產(chǎn)品。競(jìng)爭(zhēng)性研發(fā)給相同產(chǎn)品提供了新的使用手段，例如:生物化學(xué)領(lǐng)域開發(fā)的相似化學(xué)藥品，競(jìng)爭(zhēng)者可能發(fā)現(xiàn)藥品的不同用途，這有利于市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，降低藥品的售價(jià);其二，重復(fù)性研發(fā)和發(fā)明的商業(yè)化常常伴隨著競(jìng)爭(zhēng)，雖然競(jìng)爭(zhēng)者承擔(dān)了重復(fù)性研發(fā)的成本，但是，也增加了新產(chǎn)品產(chǎn)量，降低了新產(chǎn)品售價(jià);其三，重復(fù)性研發(fā)有利于新技術(shù)信息的公開。研發(fā)初始階段，研發(fā)者很難保守新技術(shù)的秘密，研發(fā)者更愿意與其他研發(fā)者分享新技術(shù)成果，而不是保守秘密，有些情況下，重復(fù)性研發(fā)和技術(shù)秘密保護(hù)有利于研發(fā)者之間相互披露技術(shù)信息。

4.專利商業(yè)秘密化保護(hù)的三種情況

(1)發(fā)明可專利性的法定例外。發(fā)明被公開使用或者銷售超過一年，發(fā)明人如果沒有進(jìn)行專利申請(qǐng)，就喪失了發(fā)明的專利申請(qǐng)權(quán)。法院規(guī)定公開使用的門檻很低(沒有保密限制或者保密義務(wù)的任何使用)，例如:發(fā)明的秘密使用，即使與發(fā)明的商業(yè)利用有關(guān)，也可能被法院看做公開使用。發(fā)明的銷售和公開使用鼓勵(lì)發(fā)明人盡早申請(qǐng)專利，法院降低了發(fā)明“銷售”的門檻，美國最高法院的判例確認(rèn)發(fā)明的銷售要約(即使發(fā)出要約時(shí)，發(fā)明還不能實(shí)施)也是銷售⑥;即使發(fā)明方法處于秘密狀態(tài)，銷售方法發(fā)明的專利產(chǎn)品也是銷售。上述情況都不利于商業(yè)秘密保護(hù)發(fā)明。

(2)專利優(yōu)先權(quán)規(guī)則。兩個(gè)發(fā)明人申請(qǐng)同一項(xiàng)發(fā)明專利，得適用一套復(fù)雜的優(yōu)先權(quán)規(guī)則。第一發(fā)明人的專利申請(qǐng)推定為首次發(fā)明，如果后續(xù)者在第一發(fā)明專利申請(qǐng)日之前實(shí)施了該發(fā)明，就可以否定第一發(fā)明人首次發(fā)明的推定。雖說專利制度一般獎(jiǎng)勵(lì)第一發(fā)明人，但是，后續(xù)者獨(dú)立研發(fā)成功，且能證明，第一發(fā)明人放棄、隱藏或者隱蔽發(fā)明的，如果發(fā)明人沒有采取積極措施公開發(fā)明(發(fā)明公開可以通過專利申請(qǐng)、公開宣布或者公開使用)，那么，將是后續(xù)者而不是第一發(fā)明人獲得專利保護(hù)，第一發(fā)明人不僅失去了所有的法律保護(hù)，而且不能因其在先發(fā)明而撤銷后續(xù)者的專利。

(3)發(fā)明人的優(yōu)先使用權(quán)問題［2］。有的國家專利法沒有規(guī)定發(fā)明優(yōu)先使用權(quán)，也就是說，第一發(fā)明人選擇商業(yè)秘密保護(hù)發(fā)明，可能侵害后續(xù)者的專利權(quán)。例如:甲發(fā)明了一種產(chǎn)品制造方法，如果甲選擇秘密使用該產(chǎn)品制造方法，該發(fā)明方法制造的產(chǎn)品銷售或者公開使用一年之后，甲無權(quán)就該發(fā)明方法申請(qǐng)專利，而喪失優(yōu)先使用權(quán)不僅限制了第一發(fā)明人申請(qǐng)專利的能力，而且限制了第一發(fā)明人實(shí)施自己發(fā)明的能力——首次發(fā)明和發(fā)明的首次使用都不是專利侵權(quán)的有效抗辯。

三、商業(yè)秘密保護(hù)的優(yōu)勢(shì)

與專利保護(hù)相比，商業(yè)秘密保護(hù)發(fā)明具有如下優(yōu)勢(shì):

1.商業(yè)秘密與公共產(chǎn)品市場(chǎng)失靈

與不動(dòng)產(chǎn)不同，知識(shí)產(chǎn)權(quán)法保護(hù)的是無形財(cái)產(chǎn)，土地會(huì)因過度使用而耗盡，而信息是一種可以無限使用而不損耗的資源，公共產(chǎn)品不具有排他性——不能輕易排除其他人的使用，不具有競(jìng)爭(zhēng)性——不會(huì)因使用而消耗，信息與公共產(chǎn)品類似，是因?yàn)樾畔⒖梢暂p易復(fù)制——不具有排他性，可以無限使用——不具有競(jìng)爭(zhēng)性，因此，經(jīng)濟(jì)學(xué)家常常把信息當(dāng)作純粹的公共產(chǎn)品⑦。

因?yàn)楹茈y獲取產(chǎn)品的正外部性，如果沒有法律管制，包括信息(發(fā)明)之類的公共產(chǎn)品將會(huì)面臨供給不足的問題，信息(發(fā)明)供給不足是因?yàn)楦?jìng)爭(zhēng)者可以以較低成本復(fù)制信息，使得創(chuàng)新產(chǎn)品的市場(chǎng)價(jià)格趨近于邊際成本，理性的投資者就不會(huì)繼續(xù)投資于知識(shí)創(chuàng)新。專利制度的經(jīng)濟(jì)學(xué)基礎(chǔ)就在于公共產(chǎn)品理論，因?yàn)榘l(fā)明具有非排他性，如果沒有專利保護(hù)，新的發(fā)明將會(huì)供給不足，專利制度使得非排他性的公共產(chǎn)品——發(fā)明成為私人產(chǎn)品——發(fā)明專利，通過專利保護(hù)，發(fā)明的市場(chǎng)失靈問題得以克服。

如果發(fā)明可以通過商業(yè)秘密保護(hù)，公共產(chǎn)品理論就不足以支持專利制度。第一，商業(yè)秘密不會(huì)面臨公共產(chǎn)品的排他性問題，商業(yè)秘密自身的秘密性就具有排他性，商業(yè)秘密不需要專利制度那樣的非市場(chǎng)化的激勵(lì)措施，發(fā)明人可以通過商業(yè)秘密保護(hù)而不是專利權(quán)的排他性收回成本，技術(shù)秘密不為眾人所知，持有人可以利用技術(shù)秘密的市場(chǎng)交易機(jī)制。商業(yè)秘密雖然不會(huì)改變信息(發(fā)明)的公共產(chǎn)品性質(zhì)，但是，問題不是信息(發(fā)明)的公共產(chǎn)品屬性，而是是否能夠克服公共產(chǎn)品的非排他性問題，發(fā)明人選擇商業(yè)秘密保護(hù)發(fā)明，就可以避免市場(chǎng)失靈問題。第二，有些情況下，專利不是排他性保護(hù)的最佳手段。專利制度必須克服公共產(chǎn)品的非排他性問題，而界定或者查證專利權(quán)利范圍困難重重，商業(yè)秘密性自身具有排他性，不會(huì)遭遇公共產(chǎn)品類似的問題，商業(yè)秘密的自然排他性可以部分替代專利實(shí)用主義理論。所以，商業(yè)秘密可以部分替代專利，這樣，削弱了專利激勵(lì)理論的鼓勵(lì)創(chuàng)新功能，只剩下獎(jiǎng)勵(lì)功能沒有受到影響。

2.商業(yè)秘密保護(hù)促進(jìn)發(fā)明創(chuàng)新

(1)商業(yè)秘密有利于研發(fā)競(jìng)爭(zhēng)。秘密性保護(hù)的主要好處是提高了研發(fā)者之間的競(jìng)爭(zhēng)水平，公共政策包括專利法應(yīng)該鼓勵(lì)發(fā)明競(jìng)爭(zhēng)，而不是阻礙之。

專利使得發(fā)明人控制了發(fā)明的正外部性，同時(shí)，也控制了發(fā)明的改進(jìn)和新的使用方法，專利權(quán)的排他性不利于專利技術(shù)的改進(jìn)，有些情況下，專利有利于發(fā)明創(chuàng)新，有些情況下則不利于發(fā)明的商業(yè)化和改進(jìn)。相反，商業(yè)秘密持有人沒有排他權(quán)，如果他人獨(dú)立開發(fā)出來了相同或者相似的秘密技術(shù)，技術(shù)秘密的價(jià)值就會(huì)急劇下降，因?yàn)榧夹g(shù)秘密的排他性使用不存在了，反向工程也可能破壞商業(yè)秘密的排他性。那么，是競(jìng)爭(zhēng)還是壟斷有利于發(fā)明創(chuàng)新?許多行業(yè)有賴于競(jìng)爭(zhēng)激發(fā)發(fā)明創(chuàng)新，專利期限的確定性保護(hù)可能不利于發(fā)明創(chuàng)新，而商業(yè)秘密因?yàn)榭赡茈S時(shí)泄密，卻可能促使持有人不斷改進(jìn)發(fā)明和商業(yè)化。發(fā)明被授予專利之前，競(jìng)爭(zhēng)者之間競(jìng)相申請(qǐng)專利，專利制度符合德姆塞茨的信息費(fèi)用交易理論。專利展望理論鼓勵(lì)發(fā)明的盡早公開。攻擊性專利可以平衡專利權(quán)人的壟斷力量，不過，攻擊性專利有利于競(jìng)爭(zhēng)的基礎(chǔ)在于發(fā)明的秘密性，攻擊性專利有利于發(fā)明創(chuàng)新的兩個(gè)假設(shè)是:第一是攻擊性專利使用許可市場(chǎng)化程度高，富有活力，而事實(shí)上并非如此;第二是攻擊性專利有利于后續(xù)創(chuàng)新者，事實(shí)是，在先的攻擊性專利不利于后續(xù)者的創(chuàng)新，專利租值耗散理論解釋了廣泛的專利授權(quán)不利于后續(xù)創(chuàng)新，還有，在先專利權(quán)利界限模糊，在先專利權(quán)人分享后續(xù)發(fā)明成果都不利于后續(xù)發(fā)明。

商業(yè)秘密不會(huì)降低競(jìng)爭(zhēng)者研發(fā)的積極性，發(fā)明人也不用擔(dān)心專利侵權(quán)或者專利強(qiáng)制使用許可，商業(yè)秘密利用競(jìng)爭(zhēng)推動(dòng)了發(fā)明的商業(yè)化和改進(jìn)。

(2)商業(yè)秘密降低行政管理成本。與專利相比，商業(yè)秘密的行政管理成本更低，專利局每年審結(jié)專利數(shù)量以十萬計(jì)，還有大量積壓待審案件，平均下來，每件專利審查時(shí)間很有限，這樣導(dǎo)致了大量無效專利的授予，而商業(yè)秘密不需要專利局審查，省卻了行政管理成本。另外，專利申請(qǐng)成本高昂，而商業(yè)秘密節(jié)省了發(fā)明人的申請(qǐng)費(fèi)用，發(fā)明人可以把節(jié)省的費(fèi)用投入新技術(shù)研發(fā)。專利保護(hù)的成本比專利制度的行政管理成本更高，專利權(quán)人和專利侵權(quán)人每年承擔(dān)了大量的專利訴訟成本，專利案件消耗了大量的司法資源，國家不得不成立專門的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院處理專利上訴案件，而商業(yè)秘密的司法保護(hù)成本大約是同等大小專利案件的三分之一。最后，商業(yè)秘密避開了專利領(lǐng)域常見的尋租行為，有充分的證據(jù)表明，專利制度濫用現(xiàn)象普遍，專利釣魚者熱衷于專利訴訟，獲取不正當(dāng)利益，而商業(yè)秘密不禁止他人的獨(dú)立發(fā)明，不存在尋租目標(biāo)。

(3)商業(yè)秘密激勵(lì)創(chuàng)新。商業(yè)秘密除了降低行政管理成本、鼓勵(lì)技術(shù)競(jìng)爭(zhēng)之外，還可以填補(bǔ)專利發(fā)明的空白。

首先，商業(yè)秘密保護(hù)發(fā)明和專利保護(hù)發(fā)明對(duì)權(quán)利人具有不同的的價(jià)值，例如:權(quán)利人選擇專利保護(hù)一種新藥品，而不是商業(yè)秘密保護(hù)，因?yàn)?，他人可能通過反向工程，了解新藥品的配方，而商業(yè)秘密不能阻止他人仿制藥品，如果發(fā)明人選擇專利保護(hù)新藥品，他人未經(jīng)藥品專利使用授權(quán)，不得仿制之。相反，同樣一種新藥品的生產(chǎn)工藝，如果涉及新藥品化合物的加工溫度，權(quán)利人選擇商業(yè)秘密保護(hù)比專利保護(hù)更合適，因?yàn)?，?quán)利人不必支付專利申請(qǐng)費(fèi)，也不必時(shí)時(shí)刻刻監(jiān)控競(jìng)爭(zhēng)者是否侵害新藥品專利權(quán)。很明顯，商業(yè)秘密也能鼓勵(lì)創(chuàng)新，也就是說，商業(yè)秘密的經(jīng)濟(jì)價(jià)值S可能大于專利的經(jīng)濟(jì)價(jià)值P，事實(shí)證據(jù)表明，從19 到20世紀(jì)只有15%到20%的發(fā)明被授予了專利，有些創(chuàng)新領(lǐng)域發(fā)明專利授予的比例更低，大約是5%。而有些創(chuàng)新領(lǐng)域因?yàn)榉聪蚬こ碳夹g(shù)發(fā)展很快，專利授予的比例也會(huì)隨著提高，例如:化工行業(yè)從1851年到1915年，隨著反向工程成本——效益的提高，發(fā)明專利化的比例從5%增長到近20%。同時(shí)，其他行業(yè)，例如:機(jī)器制造的商業(yè)秘密保護(hù)比較困難，該領(lǐng)域發(fā)明專利化的比例一直比較高。

3.商業(yè)秘密保護(hù)的其他優(yōu)勢(shì)

商業(yè)秘密法沒有專利法那樣的強(qiáng)制公開披露制度，秘密一旦泄露，就喪失了商業(yè)秘密法保護(hù)的可能性，但是，與專利披露原理相比，商業(yè)秘密法也鼓勵(lì)技術(shù)信息披露，不過是更具有針對(duì)性的披露⑧，如果持有人采取了最低水平的保密措施，就可以阻止他人非法侵占商業(yè)秘密，相對(duì)于專利，商業(yè)秘密的保護(hù)成本降低了許多，這樣有利于技術(shù)秘密的商業(yè)性使用，持有人更愿意通過商業(yè)秘密使用許可協(xié)議方式向協(xié)議方披露，商業(yè)秘密沒有專利那樣的固定保護(hù)期限，隨時(shí)可能泄密，這反而促使了持有人不斷改進(jìn)秘密技術(shù)。

四、發(fā)明商業(yè)秘密保護(hù)和專利保護(hù)的選擇

先發(fā)優(yōu)勢(shì)、互補(bǔ)性資產(chǎn)、秘密性或者其他的市場(chǎng)不完善都是收回創(chuàng)新投入的替代性手段，商業(yè)秘密和專利保護(hù)發(fā)明也是各有千秋。首先，事前很難準(zhǔn)確評(píng)估發(fā)明專利化的經(jīng)濟(jì)價(jià)值和發(fā)明商業(yè)秘密保護(hù)的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，不過，激勵(lì)理論一般假定，發(fā)明人可以大概評(píng)估發(fā)明的潛在價(jià)值和成本;其次，本文的經(jīng)濟(jì)學(xué)理論假定發(fā)明人是完全理性人;最后，專利披露可能影響不同法律保護(hù)模式下發(fā)明的社會(huì)價(jià)值。

1.選擇商業(yè)秘密保護(hù)和專利保護(hù)的因素

因?yàn)榉杀Ｗo(hù)模式不同，同一個(gè)發(fā)明具有不同的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，各種因素影響著發(fā)明的法律保護(hù)模式，其中最為顯著的因素包括:發(fā)明的市場(chǎng)生命周期，發(fā)明保密的可行性，發(fā)明的利用方式。

(1)發(fā)明的生命周期。專利生命周期為20年，而商業(yè)秘密生命周期與秘密性一致，商業(yè)秘密適合于保護(hù)生命周期特別長或者特別短的發(fā)明，專利不適合保護(hù)生命周期特別長的發(fā)明，因?yàn)?0年期滿后，專利不再受到法律保護(hù)，發(fā)明人應(yīng)選擇商業(yè)秘密保護(hù)之;專利不適合于保護(hù)生命周期特別短的發(fā)明，因?yàn)閷＠跈?quán)耗費(fèi)大量時(shí)間——平均下來大約5年，5年過后，發(fā)明就沒有經(jīng)濟(jì)價(jià)值了，在專利授予之前，發(fā)明的生命周期已經(jīng)結(jié)束了。

(2)發(fā)明保密的可行性。發(fā)明人必須考慮發(fā)明保密的可行性，專利適合于保護(hù)那些比較容易反向工程或者獨(dú)立研發(fā)的發(fā)明，消費(fèi)性的產(chǎn)品發(fā)明、競(jìng)爭(zhēng)者容易獲取的產(chǎn)品發(fā)明都不適于商業(yè)秘密保護(hù)。另外，雇員、商業(yè)合作伙伴和黑客都可能威脅到商業(yè)秘密，商業(yè)秘密必須嚴(yán)守，所以，商業(yè)秘密的保護(hù)成本(包括安全措施、雇傭協(xié)議和網(wǎng)絡(luò)安全保護(hù)成本)可能非常高，發(fā)明人必須衡量秘密保護(hù)的成本與專利成本。專利不僅披露了發(fā)明的技術(shù)實(shí)施方案，而且對(duì)競(jìng)爭(zhēng)者具有警示作用，不過，競(jìng)爭(zhēng)者可以自由“圍繞”某個(gè)發(fā)明進(jìn)行研發(fā);發(fā)明的市場(chǎng)化、轉(zhuǎn)讓和許可使用也需要披露專利技術(shù)，專利制度可以克服阿羅信息悖論，而商業(yè)秘密披露的成本更高，披露范圍更有限。

(3)發(fā)明人必須考慮發(fā)明的利用方式。如前所述，消費(fèi)性產(chǎn)品發(fā)明不適用于商業(yè)秘密保護(hù)，如果發(fā)明的商業(yè)模式要求廣泛授權(quán)，而不是內(nèi)部使用，專利保護(hù)比商業(yè)秘密保護(hù)更合適，而公司內(nèi)部使用的產(chǎn)品發(fā)明或者方法發(fā)明更適合于商業(yè)秘密保護(hù)。

(4)發(fā)明人和公眾偏好比較。假設(shè)發(fā)明作為商業(yè)秘密保護(hù)的經(jīng)濟(jì)價(jià)值為S，S 是發(fā)明作為商業(yè)秘密使用獲取的利潤減去商業(yè)秘密保護(hù)的成本;發(fā)明作為專利保護(hù)的經(jīng)濟(jì)價(jià)值為P，P 是專利利用獲取的利潤(包括專利使用費(fèi))減去專利行政管理成本和保護(hù)成本。如果S ＞P，發(fā)明人會(huì)選擇商業(yè)秘密保護(hù)發(fā)明。影響發(fā)明人選擇是專利還是商業(yè)秘密保護(hù)發(fā)明的第三個(gè)因素是R，R 是發(fā)明研發(fā)成本和商業(yè)化成本，一般來說，發(fā)明的商業(yè)秘密保護(hù)預(yù)期利潤和專利保護(hù)預(yù)期利潤超過R，發(fā)明將會(huì)發(fā)生，相反，如果S 或者P ﹤R，研發(fā)者的創(chuàng)新動(dòng)力則不足，因?yàn)檠邪l(fā)者難以收回前期研發(fā)成本，研發(fā)者創(chuàng)新動(dòng)力大小與四種情況有關(guān):公共產(chǎn)品，反公共產(chǎn)品，商業(yè)秘密的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，專利的經(jīng)濟(jì)價(jià)值。

2.發(fā)明的商業(yè)秘密保護(hù)和專利保護(hù)的成本比較

首先，發(fā)明人會(huì)選擇經(jīng)濟(jì)價(jià)值最大化的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，如果商業(yè)秘密保護(hù)的經(jīng)濟(jì)價(jià)值更大，發(fā)明人就會(huì)保護(hù)發(fā)明的秘密性，相反，如果專利保護(hù)的經(jīng)濟(jì)價(jià)值更大，發(fā)明人就會(huì)申請(qǐng)發(fā)明專利。其次，公眾關(guān)注的是鼓勵(lì)創(chuàng)新，降低創(chuàng)新的社會(huì)成本，如果專利和商業(yè)秘密都保護(hù)發(fā)明，公眾會(huì)選擇社會(huì)成本最低的法律保護(hù)模式(如表1)。

表1 發(fā)明的商業(yè)秘密保護(hù)和專利保護(hù)的成本比較

(1)發(fā)明與公共產(chǎn)品。發(fā)明激勵(lì)理論關(guān)注公共產(chǎn)品市場(chǎng)失靈問題，公共產(chǎn)品市場(chǎng)失靈指:發(fā)明商業(yè)秘密保護(hù)的預(yù)期利潤低于發(fā)明研發(fā)成本，而發(fā)明專利的預(yù)期利潤大于發(fā)明研發(fā)成本，即P ＞R ＞S，如果沒有發(fā)明專利保護(hù)，商業(yè)秘密保護(hù)不足以激發(fā)創(chuàng)新投入。多數(shù)專利發(fā)明容易被他人復(fù)制，很難作為商業(yè)秘密保護(hù)，例如:如果某人發(fā)明的新型聯(lián)合收割機(jī)作為商業(yè)秘密保護(hù)，一旦聯(lián)合收割機(jī)出售，其他競(jìng)爭(zhēng)者很有可能通過反向工程仿制該新型收割機(jī)，仿制者可以以更低廉的價(jià)格銷售之，因?yàn)榉轮普卟槐刂Ц妒崭顧C(jī)的研發(fā)成本。當(dāng)然，發(fā)明人可以申請(qǐng)專利保護(hù)新型聯(lián)合收割機(jī)，阻止他人仿制，避免他人搭便車問題。專利保護(hù)公共產(chǎn)品具有經(jīng)濟(jì)學(xué)上雙贏效果:發(fā)明人可以通過專利收回研發(fā)成本，公眾則可以通過專利了解新技術(shù)信息，公眾和發(fā)明都傾向于專利保護(hù)公共產(chǎn)品(發(fā)明)，而商業(yè)秘密保護(hù)會(huì)導(dǎo)致研發(fā)投入減少和創(chuàng)新不足。

(2)發(fā)明與反公共產(chǎn)品。商業(yè)秘密是發(fā)明人收回反公共產(chǎn)品(發(fā)明)研發(fā)成本的有效手段，而專利保護(hù)的作用有限，例如:方法發(fā)明的商業(yè)秘密經(jīng)濟(jì)價(jià)值大于專利經(jīng)濟(jì)價(jià)值，某些發(fā)明侵權(quán)手段隱蔽，不適于專利保護(hù)，而適合于商業(yè)秘密保護(hù)，反公共產(chǎn)品的市場(chǎng)銷售一般不會(huì)泄露技術(shù)秘密，即S ＞R ＞P。

與公共產(chǎn)品(發(fā)明)一樣，搭便車者避開了反公共產(chǎn)品(發(fā)明)的研發(fā)成本，從而不利于發(fā)明人收回反公共產(chǎn)品(發(fā)明)研發(fā)成本，但是，與公共產(chǎn)品(發(fā)明)不同的是，反公共產(chǎn)品(發(fā)明)是發(fā)明的公開，而不是發(fā)明的反向工程給搭便車者提供了仿造的機(jī)會(huì)。例如:化學(xué)藥品的制造方法是典型的反公共產(chǎn)品(發(fā)明)，他人很難通過反向工程了解化學(xué)藥品的制造方法，如果方法發(fā)明人選擇專利保護(hù)，其他競(jìng)爭(zhēng)者可以秘密使用該專利方法，而不用擔(dān)心被發(fā)現(xiàn)專利侵權(quán)，因?yàn)樵擃惏l(fā)明使用的隱蔽性，發(fā)明人一般選擇商業(yè)秘密而不是專利保護(hù)之，如果強(qiáng)行公開這類發(fā)明，發(fā)明人就會(huì)減少研發(fā)投入，也不利于此類發(fā)明創(chuàng)新，公眾和發(fā)明都傾向于商業(yè)秘密保護(hù)反公共產(chǎn)品(發(fā)明)。

(3)商業(yè)秘密保護(hù)發(fā)明的經(jīng)濟(jì)價(jià)值。第三種發(fā)明的情形比較復(fù)雜，發(fā)明專利保護(hù)的預(yù)期利潤和商業(yè)秘密保護(hù)的預(yù)期利潤都大于發(fā)明的研發(fā)成本，而發(fā)明商業(yè)秘密保護(hù)的預(yù)期利潤又大于專利保護(hù)的預(yù)期利潤，即S ＞P ＞R⑨。與前面兩種情形相比，第三種情形下公眾利益最大化問題更為復(fù)雜，因?yàn)?，專利保護(hù)和商業(yè)秘密保護(hù)都有利于發(fā)明，不過，商業(yè)秘密保護(hù)是公眾的最佳選擇:第一，商業(yè)秘密保護(hù)降低發(fā)明的行政管理成本。第二，商業(yè)秘密鼓勵(lì)發(fā)明的創(chuàng)新和商業(yè)化競(jìng)爭(zhēng)。第三，商業(yè)秘密提供了一種激勵(lì)發(fā)明創(chuàng)新的自然市場(chǎng)機(jī)制。第四，商業(yè)秘密的社會(huì)凈損失(無謂損失)會(huì)吸引其他競(jìng)爭(zhēng)者，而專利不利于技術(shù)發(fā)明競(jìng)爭(zhēng)。第五，專利是用來克服市場(chǎng)失靈問題的——技術(shù)信息的搭便車行為，而商業(yè)秘密的經(jīng)濟(jì)價(jià)值不存在市場(chǎng)失靈。最后，經(jīng)濟(jì)模型表明，當(dāng)發(fā)明保密可行性時(shí)，強(qiáng)化單一創(chuàng)新和累積創(chuàng)新的專利保護(hù)，總會(huì)降低社會(huì)的整個(gè)研發(fā)投入，隨著專利保護(hù)的強(qiáng)化，即使是發(fā)明商業(yè)秘密保護(hù)的預(yù)期利潤更高，發(fā)明人也寧愿選擇專利保護(hù)發(fā)明，因?yàn)?，專利可以排斥產(chǎn)品市場(chǎng)上的其他競(jìng)爭(zhēng)者，發(fā)明專利化的擴(kuò)張降低了發(fā)明商業(yè)秘密保護(hù)的價(jià)值。

(4)專利保護(hù)發(fā)明的經(jīng)濟(jì)價(jià)值。第四種情形發(fā)明專利保護(hù)的預(yù)期利潤和商業(yè)秘密保護(hù)的預(yù)期利潤都大于發(fā)明的研發(fā)成本，而發(fā)明專利保護(hù)的預(yù)期利潤又大于商業(yè)秘密保護(hù)的預(yù)期利潤，即P ＞S ＞R。

多年來，持有人大多選擇商業(yè)秘密保護(hù)金融投資方法創(chuàng)新，美國國家銀行和信托公司一案⑩之后，許多金融機(jī)構(gòu)選擇專利保護(hù)金融投資方法，換句話說，有些金融創(chuàng)新專利化的經(jīng)濟(jì)價(jià)值大于商業(yè)秘密保護(hù)的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，不過，金融方法專利化的社會(huì)價(jià)值可能降低，例如:不利于發(fā)明的商業(yè)化、社會(huì)凈損失(無謂損失)和過高的行政管理成本。另外一方面，商業(yè)秘密的社會(huì)成本更低，有利于創(chuàng)新競(jìng)爭(zhēng)、發(fā)明產(chǎn)品的改進(jìn)和發(fā)明的商業(yè)化，競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手之間的競(jìng)爭(zhēng)確保了金融創(chuàng)新方法的持續(xù)發(fā)展，持有人利用營銷、先發(fā)優(yōu)勢(shì)和保密措施收回研發(fā)投入，相反，專利保護(hù)面臨權(quán)利范圍界限不清、專利誘餌的困境。

3.發(fā)明商業(yè)秘密保護(hù)的重構(gòu)

(1)商業(yè)秘密保護(hù)與在先使用權(quán)。在先使用權(quán)指:第一發(fā)明人實(shí)施發(fā)明的權(quán)利，不管他人后來是否申請(qǐng)了專利權(quán)，如果沒有在先使用權(quán)，商業(yè)秘密持有人可能失去實(shí)施自己發(fā)明的權(quán)利，在先使用權(quán)有利于競(jìng)爭(zhēng)，鼓勵(lì)創(chuàng)新，可以部分克服專利有效性的問題。商業(yè)秘密保護(hù)發(fā)明雖有利于發(fā)明人，商業(yè)秘密保護(hù)的社會(huì)凈損失(無謂損失)卻不利于社會(huì)利益，不過，否認(rèn)在先使用權(quán)會(huì)降低社會(huì)的研發(fā)投入。

(2)商業(yè)秘密保護(hù)與優(yōu)先權(quán)規(guī)則。優(yōu)先權(quán)規(guī)則指:如果第一發(fā)明人沒有在合理期限內(nèi)申請(qǐng)專利，隱藏、放棄和隱蔽發(fā)明的，后來者的發(fā)明專利權(quán)就優(yōu)于第一發(fā)明人的權(quán)利，法院考量多種因素，以便決定第一發(fā)明人延誤專利申請(qǐng)期限是否合理。優(yōu)先權(quán)規(guī)則鼓勵(lì)發(fā)明人選擇專利保護(hù)，因?yàn)榘l(fā)明人秘密實(shí)施發(fā)明，就會(huì)面臨失去專利保護(hù)的風(fēng)險(xiǎn)，優(yōu)先權(quán)規(guī)則不應(yīng)聚焦于發(fā)明的經(jīng)濟(jì)價(jià)值或者社會(huì)價(jià)值，而應(yīng)關(guān)注誰是第一發(fā)明人，優(yōu)先獎(jiǎng)勵(lì)事實(shí)上的第一發(fā)明人。

(3)專利法鼓勵(lì)商業(yè)秘密保護(hù)。如果研發(fā)成本很低，R 趨近于零，即S 和P 都大于R，商業(yè)秘密保護(hù)和專利保護(hù)都有利于研發(fā)投入，發(fā)明人常常選擇專利保護(hù)，因?yàn)檠邪l(fā)成本趨于降低，獨(dú)立發(fā)明或者反向工程可能性就比較大。不過，很難事先估量哪種發(fā)明研發(fā)成本低廉，哪種發(fā)明研發(fā)成本高昂，專利法自身并不關(guān)注發(fā)明研發(fā)投入，專利的非顯而易見原則可以剔出那些成本低廉的發(fā)明。

(4)商業(yè)秘密發(fā)明登記制度。一般來說，商業(yè)秘密具有三要素:首先，發(fā)明不為眾人所知;其次，持有人采取了合理措施保護(hù)發(fā)明的秘密性;再次，秘密發(fā)明賦予持有人經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢(shì)。第一，商業(yè)秘密登記可以幫助法院和其他裁判機(jī)關(guān)確定商業(yè)秘密保護(hù)范圍，也是持有人保護(hù)商業(yè)秘密的初步證據(jù)，而商業(yè)秘密被控侵權(quán)人的抗辯證據(jù)則是:首先，登記的商業(yè)秘密為眾人所知;其次，商業(yè)秘密注冊(cè)人沒有盡合理義務(wù)保護(hù)秘密。第二，持有人可以利用商業(yè)秘密登記對(duì)抗他人的獨(dú)立發(fā)明，如前文所述，一旦后續(xù)者申請(qǐng)了發(fā)明專利，第一發(fā)明人選擇商業(yè)秘密保護(hù)面臨失去兩種權(quán)利的風(fēng)險(xiǎn):專利權(quán)和發(fā)明實(shí)施權(quán)，而商業(yè)秘密登記保護(hù)在先使用者，有助于持有人避免上述風(fēng)險(xiǎn)。第三，與專利復(fù)雜的審查制度相比，商業(yè)秘密登記制度成本可控，有的國家專利法規(guī)定了法定發(fā)明登記制度?，商業(yè)秘密的非公開登記不是現(xiàn)有技術(shù)的登記，因?yàn)榈怯浀纳虡I(yè)秘密不會(huì)公開，登記是在先發(fā)明和在先使用權(quán)的初步證據(jù)。

注釋:

① 許多人質(zhì)疑商業(yè)秘密屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)，因?yàn)?，商業(yè)秘密法不是建立在激勵(lì)創(chuàng)新的基礎(chǔ)之上。

② 專利局駁回了電影情節(jié)的專利申請(qǐng)，法院把一種風(fēng)險(xiǎn)對(duì)沖方法作為抽象思想，不予保護(hù)。

③ 當(dāng)然，發(fā)明創(chuàng)造有時(shí)不需要知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，發(fā)明人可以放棄法律保護(hù)，無償?shù)叵蚬姽_發(fā)明創(chuàng)造，這種公開的原因可能有多種，包括提高專業(yè)聲譽(yù)、遵守共同的行業(yè)習(xí)慣或者社會(huì)規(guī)范、或者發(fā)明缺乏經(jīng)濟(jì)價(jià)值，發(fā)明自愿公開不是本文所要討論的范圍。其他學(xué)者探討了開源生產(chǎn)模式優(yōu)于分層生產(chǎn)模式，因?yàn)椋_源生產(chǎn)模式的人力資本獲取和運(yùn)作更具有效率。

④ 本文所指的發(fā)明一般具有潛在的可專利性，商業(yè)秘密的客體范圍則大于專利客體范圍，商業(yè)秘密包括那些既不具有新穎性又不具有非顯而易見性，不適于專利保護(hù)的技術(shù)信息，相似地，非原創(chuàng)性的信息例如:姓名和電話號(hào)碼可以作為商業(yè)秘密保護(hù)，但是，不能作為專利保護(hù)。本文討論的范圍限于可專利性的那部分商業(yè)秘密。

⑤ 許多專利激勵(lì)理論學(xué)者懷疑專利限制獨(dú)立發(fā)明的作用，因?yàn)椋瑢＠蚕拗屏搜邪l(fā)者之間的競(jìng)爭(zhēng)，技術(shù)發(fā)明的重復(fù)研究和商業(yè)化往往伴隨著競(jìng)爭(zhēng)，競(jìng)爭(zhēng)者承擔(dān)了重復(fù)的成本，但是，發(fā)明的重復(fù)研究和商業(yè)化也可能提高產(chǎn)品的產(chǎn)量，降低消費(fèi)者的購買成本，從而有利于社會(huì)，盡管競(jìng)爭(zhēng)導(dǎo)致了競(jìng)爭(zhēng)者之間的重復(fù)研究和資源浪費(fèi)，但是，也會(huì)促進(jìn)技術(shù)的快速發(fā)展。

⑥ See:Pfaff v.Wells Electronics 525 U.S.55(1998)。

⑦ 燈塔是公共產(chǎn)品的經(jīng)典例子，燈塔的光亮不具有競(jìng)爭(zhēng)性，燈塔不會(huì)因?qū)Ш揭恢淮?，而不能?dǎo)航其他船舶;燈塔的光亮不具排他性，燈塔所有人很難禁止搭便車者，因此，燈塔的非排他性導(dǎo)致燈塔所有人無利可圖，雖說燈塔導(dǎo)航需求仍然存在。

⑧ 商業(yè)秘密法允許與公共健康、公共安全、犯罪或者侵權(quán)相關(guān)信息的披露。

⑨ 哈夏一案是商業(yè)秘密經(jīng)濟(jì)價(jià)值情形的典型案例，哈夏的17 英寸輻射檢測(cè)晶體是一種晶體生產(chǎn)方法專利，如果他人的輻射檢測(cè)產(chǎn)品含有17 英寸晶體，就可以初步證明專利侵權(quán)，不過，發(fā)明人選擇了商業(yè)秘密保護(hù)該晶體的生產(chǎn)方法，因?yàn)?，該種晶體的市場(chǎng)規(guī)模相對(duì)較小，證明他人使用該晶體成本高昂。See:Kewanee Oil Co.v.Bicron Corp.，416 U.S.470，473(1974)。

⑩ See:State St.Bank ＆ Trust Co.v.Signature Fin.Group，Inc.，149 F.3d 1368(Fed.Cir.1998)。

? 法定發(fā)明登記制度指發(fā)明人不打算把發(fā)明專利化，為了阻止他人把相同或者類似發(fā)明專利化，發(fā)明人公開發(fā)明的制度。

［1］王愛民.商業(yè)秘密與專利［J］.北方工業(yè)大學(xué)學(xué)報(bào)，1995(4).

［2］徐棣楓，沈 暉.專利法中的商業(yè)秘密保護(hù)初探［J］.南京大學(xué)法律評(píng)論，2006(秋季號(hào)).