吳律師：

劉某與我公司簽訂為期5年的勞動合同后不久，即響應(yīng)國家號召應(yīng)征入伍了，但其與公司的勞動關(guān)系卻并沒有解除。鑒于劉某一直沒有繼續(xù)在公司上班，實際上服役期內(nèi)也不可能在公司上班，甚至在服役期滿后仍然是個未知數(shù)，為解決這種“空掛”現(xiàn)象，公司雖想過與劉某協(xié)商解除勞動合同，卻因不知道其服役的具體地址而無法聯(lián)系。無奈之下，公司只好決定以“客觀情況發(fā)生重大變化”為由，單方解除與劉某的勞動合同，并書面通知其家人?？捎腥苏J(rèn)為公司這樣做違法。請問：公司究竟能否單方解除勞動合同？

讀者：王穎菲

王穎菲讀者：

公司無權(quán)單方解除勞動合同。

一方面，員工服兵役并不屬于用人單位可以單方解除勞動合同的法定情形。根據(jù)《勞動合同法》第三十九條、第四十條、第四十一條之規(guī)定，用人單位可以單方解除勞動合同的事由包括員工不符合錄用條件或存在過錯、勞動者患病或由于其它原因不能勝任工作、裁員、客觀情況發(fā)生重大變化致使勞動合同無法履行等，很明顯，本案情形并不屬于前三種，那么，是否屬于最后一種呢？回答同樣是否定的。因為《關(guān)于〈勞動法〉若干條文的說明》第二十六條規(guī)定：“‘客觀情況指：發(fā)生不可抗力或出現(xiàn)致使勞動合同全部或部分條款無法履行的其他情況，如企業(yè)遷移、被兼并、企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移等。”即其中并不包括員工依法服兵役。另一方面，用人單位不得單方解除與服兵役員工的勞動合同?！蛾P(guān)于職工應(yīng)征入伍后與企業(yè)勞動關(guān)系的復(fù)函》中規(guī)定：“職工應(yīng)征入伍后，根據(jù)國家現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定，企業(yè)應(yīng)當(dāng)與其繼續(xù)保持勞動關(guān)系，但雙方可以變更原勞動合同中具體的權(quán)利與義務(wù)條款?！薄侗鄯ā返谖迨鍡l第二款也指出：“義務(wù)兵和服現(xiàn)役不滿十二年的士官入伍前是機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)單位工作人員或者職工的，服役期間保留人事關(guān)系或者勞動關(guān)系；退出現(xiàn)役后可以選擇復(fù)職復(fù)工?！薄锻宋榱x務(wù)兵安置條例》第十一條、《軍人撫恤優(yōu)待條例》第三十三條第二款同樣分別表明：“義務(wù)兵入伍前原是國家機(jī)關(guān)、人民團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位正式職工，退伍后原則上回原單位復(fù)工復(fù)職。對于因殘、因病不能堅持八小時工作的，原工作單位應(yīng)當(dāng)按照對具有同樣情況的一般工作人員的安排原則予以妥善安置。退伍義務(wù)兵原工作單位已撤銷或合并的，由上一級機(jī)關(guān)或合并后的單位負(fù)責(zé)安置?！薄傲x務(wù)兵和初級士官入伍前是國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)單位職工（含合同制人員）的，退出現(xiàn)役后，允許復(fù)工復(fù)職，并享受不低于本單位同崗位（工種）、同工齡職工的各項待遇；服現(xiàn)役期間，其家屬繼續(xù)享受該單位職工家屬的有關(guān)福利待遇?！睘榇?，在沒有獲取劉某許可的情況下，公司并沒有權(quán)利解除與劉某的勞動合同。

吳律師

賬戶飛來橫財，動了會怎么樣

吳律師：

前不久的一天，我的工資卡里突然多了2萬元錢，因為我所在的公司員工的工資都是不公開的，所以我便以為是公司給我發(fā)的年終獎，也沒多想，便取出來花了。事后，銀行打來電話說因操作錯誤，誤將別人的2萬元錢匯到了我的賬戶，要求我馬上將這2萬元錢返還給銀行。我跟銀行解釋說，現(xiàn)在沒那么多錢，等籌到錢再還，但銀行說我取走不屬于我自己的錢已構(gòu)成侵占罪，如不返還，銀行將報警處理。請問銀行的說法正確嗎？

讀者：胡秀麗

胡秀麗讀者：

銀行的說法不正確。

首先，你的行為不構(gòu)成侵占罪。所謂侵占罪，是指以非法占有為目的，將他人的交給自己保管的財物、遺忘物或者埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不交還的行為。據(jù)此可知，侵占罪針對的僅僅是保管物、遺忘物、埋藏物。銀行誤匯給你的2萬元錢既非保管物，亦非遺忘物、埋藏物，因此當(dāng)然不能構(gòu)成該罪。

其次，我國《刑法》第三條規(guī)定：“法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑?！蔽覈缎谭ā分胁]有將他人多匯的錢取走構(gòu)成犯罪的條款，因此，你的行為不構(gòu)成犯罪。

再次，雖然你的行為不構(gòu)成犯罪，但構(gòu)成《民法》上的不當(dāng)?shù)美?。《民法通則》第九十二條規(guī)定：“沒有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人?！蹦銢]有合法的根據(jù)取得2萬元錢，造成銀行損失，其行為符合上述規(guī)定，構(gòu)成不得當(dāng)利，你負(fù)有返還的義務(wù)。

最后，你如果拒絕返還，還可能構(gòu)成拒不履行法院生效判決、裁定罪，但前提是銀行向法院提起民事訴訟，法院判決你返還，你有能力履行但仍拒不履行的。

吳律師

老年農(nóng)民工因工傷亡可否享受工傷待遇吳律師：

62歲的邱某于2014年5月到某建筑公司做搬運(yùn)工，雖未簽訂書面勞動合同，但按月領(lǐng)取工資。同年12月3日，邱某在工地推車時車輛翻倒致其左臂骨折。邱某請求建筑公司為其申報工傷，而建筑公司認(rèn)為邱某在受傷時已年滿60歲，已不具備勞動行為能力和簽訂勞動合同的主體資格，雙方之間不存在勞動合同關(guān)系，而是勞務(wù)關(guān)系，不符合工傷申報和認(rèn)定條件。請問：老年農(nóng)民工因工致殘可否享受工傷待遇？

讀者：陳斌

陳斌讀者：

公司的觀點是錯誤的。一方面，超過法定退休年齡的農(nóng)民工與用人單位之間可以形成勞動關(guān)系?！秳趧臃ā分兄挥薪褂萌藛挝皇褂猛さ囊?guī)定，并未禁止使用超過法定退休年齡的農(nóng)民工，《工傷保險條例》也未將超過法定退休年齡的勞動者排除在調(diào)整范圍外。本案中，邱某在建筑公司的工地參加勞動，按月領(lǐng)取工資，雙方已經(jīng)形成了勞動合同關(guān)系。另一方面，超齡農(nóng)民工因工受傷應(yīng)適用《工傷保險條例》。最高人民法院行政審判庭《關(guān)于超過法定退休年齡的進(jìn)城務(wù)工農(nóng)民因工傷亡的，應(yīng)否適用<工傷保險條例>請示的答復(fù)》中已明確指出：“用人單位聘用的超過法定退休年齡的務(wù)工農(nóng)民，在工作時間內(nèi)、因工作原因傷亡的，應(yīng)當(dāng)適用《工傷保險條例》的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行工傷認(rèn)定。”即雖然邱某的年齡已達(dá)62歲，但公司無權(quán)以此為由否定其工傷的主體資格。綜上所述，建筑公司有義務(wù)為邱某申報工傷，邱某本人也有權(quán)自行向人力資源和社會保障部門提出工傷認(rèn)定的申請。另外，人力資源和社會保障部門作出工傷認(rèn)定決定后，如果建筑公司沒有為邱某辦理過工傷保險，那么邱某的工傷保險待遇賠償責(zé)任應(yīng)當(dāng)由該公司承擔(dān)。

吳律師

出借汽車牌照出事故該由誰賠吳律師：

朋友沈某有一輛無牌“黑車”。半年前，沈某找我借汽車牌照用，我礙于情面將牌照借給了他。不料，沈某駕車途中因操作不當(dāng)加上剎車失靈，將行人俞某撞成重傷，落下了八級傷殘，沈某負(fù)事故全部責(zé)任。因“黑車”未辦理任何保險，而沈某又無力賠償，李某要求我擔(dān)責(zé)。請問：我只是出借牌照，并沒有駕車，是否也要承擔(dān)賠償責(zé)任？

讀者：計征

計征讀者：

你必須承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。最高人民法院《關(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第五條規(guī)定：“套牌機(jī)動車發(fā)生交通事故造成損害，屬于該機(jī)動車一方責(zé)任，當(dāng)事人請求由套牌機(jī)動車的所有人或者管理人承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；被套牌機(jī)動車所有人或者管理人同意套牌的，應(yīng)當(dāng)與套牌機(jī)動車的所有人或者管理人承擔(dān)連帶責(zé)任?！蔽覈煌ò踩擅髁罱篃o牌照機(jī)動車上路行駛，也禁止車輛套牌行駛，你和朋友沈某明知違法而為之，均具有主觀上的過錯，均屬于違法行為，因此，你和沈某應(yīng)當(dāng)對被侵權(quán)人李某承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。鑒于沈某又無力賠償，李某要求你承擔(dān)賠償責(zé)任會獲得法律支持的。

吳律師

傷者拒不出院擴(kuò)大的損失誰承擔(dān)

吳律師：

不久前，我駕駛汽車不慎將行人路某撞成輕傷，交警部門認(rèn)定我負(fù)事故的全部責(zé)任，路某住院期間的醫(yī)療費(fèi)用都是我支付的。近日，醫(yī)院診斷認(rèn)為，路某已基本痊愈，并通知其出院?？陕纺尘褪琴囋卺t(yī)院不出院，其理由是一旦出院他在索賠方面就被動了。我為此很著急。請問：傷者拒不出院擴(kuò)大的醫(yī)療費(fèi)等損失由誰承擔(dān)？

讀者：鄧明傳

鄧明傳讀者：

你對該起事故負(fù)全責(zé)，但也只是在法律規(guī)定的限度內(nèi)承擔(dān)合理的經(jīng)濟(jì)損失。醫(yī)院診斷路某基本痊愈通知其出院，而路某拒不出院，這無疑會增加你不必要的費(fèi)用支出，這應(yīng)當(dāng)屬于無理擴(kuò)大損失。最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二條第一款規(guī)定：“受害人對同一損害的發(fā)生或者擴(kuò)大有故意、過失的，依照《民法通則》第一百三十一條的規(guī)定，可以減輕或者免除賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任。但侵權(quán)人因故意或者重大過失致人損害，受害人只有一般過失的，不減輕賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任?！北景钢?，路某繼續(xù)住院所產(chǎn)生的不必要花費(fèi)等損失，系路某自己故意造成的，與路某拒不出院的行為有直接因果關(guān)系，因此，擴(kuò)大的醫(yī)療費(fèi)等損失應(yīng)由路某自己承擔(dān)，你不用為此埋單，甚至可以停止支付醫(yī)療費(fèi)。當(dāng)然，你要做好抗辯準(zhǔn)備。一是向辦理此案的交警部門反映。如果路某不認(rèn)可醫(yī)院的出院結(jié)論和通知，你最好是申請交警部門聘請法醫(yī)對路某病情進(jìn)行鑒定，如果經(jīng)鑒定符合出院條件的，那么路某拒不出院所花的醫(yī)療費(fèi)用，你不用承擔(dān)，保險公司也不會賠償。二是要注意收集證據(jù)，包括傷者的疾病診斷書、醫(yī)療發(fā)票、用藥清單，以及醫(yī)院認(rèn)為可以出院的住院記錄、醫(yī)囑、出院通知書等。這樣，在路某向你索賠時，你就可以依法主張對擴(kuò)大的損失免責(zé)。

吳律師

未成年人恐嚇其同學(xué)是否違法吳律師：

我是去年9月上初中的，剛?cè)雽W(xué)不久就因為一點小事得罪了班里的男同學(xué)魏某。自從我得罪了他后，他就常欺負(fù)我：往我身上潑污水，藏匿我的作業(yè)本使我沒法及時完成作業(yè)……我忍無可忍，就把這些事情告訴了老師，他知道后就揍了我一頓，并警告我，以后要是再敢告狀，告一次就打一次。魏某力氣比我大，我很害怕他，現(xiàn)在連學(xué)都不敢上了。學(xué)校知道后，雖然對魏某進(jìn)行了批評教育，但他對我的威脅依然沒有解除。請問：魏某對自己的所作所為是否要承擔(dān)法律責(zé)任？我該怎么辦？

讀者：小聞

小聞同學(xué)：

法律責(zé)任分為刑事責(zé)任、行政責(zé)任和民事責(zé)任。從我國《刑法》規(guī)定看，不滿14周歲的人即使實施了刑法規(guī)定的危害行為，也不負(fù)刑事責(zé)任，即不能按犯罪處理，當(dāng)然也不能給予治安處罰。你同班的魏某顯然在14周歲以下，因此無法追究其刑事責(zé)任或行政責(zé)任。但根據(jù)《預(yù)防未成年人犯罪法》和《未成年人保護(hù)法》的規(guī)定，未成年人實施嚴(yán)重不良行為，尚不夠刑事處罰的，其父母等監(jiān)護(hù)人和學(xué)校應(yīng)當(dāng)相互配合，采取措施嚴(yán)加管教，也可以送工讀學(xué)校進(jìn)行矯治和接受教育。另外，若未成年人的惡意行為造成他人的財產(chǎn)損失、人身傷害時，則可依照有關(guān)民事法律的規(guī)定要求其父母等監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事賠償責(zé)任。就你的情況看，你除了將自己的遭遇反映給學(xué)校外，還可由你父母或?qū)W校將這一情況告訴魏某的父母，由學(xué)校和魏某父母共同加強(qiáng)對魏某的教育和管理，采取有力措施制止其不良行為。必要時可尋求當(dāng)?shù)毓才沙鏊膸椭?，由公安派出所督促其父母或者學(xué)校進(jìn)行有效的教育、制止。

吳律師

用“問題”電動車作為獎品，消費(fèi)者有權(quán)要求退換

吳律師：

一周前，一家手機(jī)超市為招攬顧客、提升銷量，發(fā)布廣告稱凡在該超市購買任意一部價值2500元以上的手機(jī)，均可享有一次抽獎機(jī)會，其中一等獎獎品為價值3800元的電動車一輛。我購買一臺售價3000元的手機(jī)后，參加了抽獎，并幸運(yùn)地中了一等獎。不曾想，所獎的電動車不僅在充電時噪音很大，而且駕駛中經(jīng)常出現(xiàn)故障，甚至短短三天竟然維修了4次。經(jīng)有關(guān)部門鑒定，確認(rèn)是手機(jī)超市為了省錢，而置諸多安全隱患于不顧，購買了一些偽劣電動車用作獎品。為此，我曾要求手機(jī)超市退換，但其卻以電動車只是獎品而非賣品為由拒絕。我問：手機(jī)超市究竟應(yīng)否承擔(dān)退換責(zé)任？

讀者：宋小玲

宋小玲讀者：

手機(jī)超市必須退換。

首先，獎品也應(yīng)保證質(zhì)量。《零售商促銷行為管理辦法》第十二條規(guī)定：“零售商開展促銷活動，不得降低促銷商品（包括有獎銷售的獎品）的質(zhì)量和售后服務(wù)水平，不得將質(zhì)量不合格的物品作為獎品?！笔謾C(jī)超市發(fā)布廣告稱凡是購買任意一部價值2500元以上的手機(jī)，均可享有一次抽獎機(jī)會，無疑屬于有獎銷售，也就決定了其必須對作為獎品的電動車的質(zhì)量負(fù)責(zé)。其將存在諸多安全隱患的偽劣電動車用作獎品，明顯屬于惡意違反自身的法定義務(wù)。其次，你有權(quán)要求退換。一方面，從消費(fèi)者的權(quán)益保護(hù)上看，《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第二十四條規(guī)定：“經(jīng)營者提供的商品或者服務(wù)不符合質(zhì)量要求的，消費(fèi)者可以依照國家規(guī)定、當(dāng)事人約定退貨，或者要求經(jīng)營者履行更換、修理等義務(wù)。沒有國家規(guī)定和當(dāng)事人約定的，消費(fèi)者可以自收到商品之日起七日內(nèi)退貨；七日后符合法定解除合同條件的，消費(fèi)者可以及時退貨，不符合法定解除合同條件的，可以要求經(jīng)營者履行更換、修理等義務(wù)。依照前款規(guī)定進(jìn)行退貨、更換、修理的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)運(yùn)輸?shù)缺匾M(fèi)用。”也就是說，在電動車不符合質(zhì)量要求的情況下，不管怎樣，你均有權(quán)要求更換。另一方面，從贈與合同上看，《合同法》第一百九十一條規(guī)定：“附義務(wù)的贈與，贈與的財產(chǎn)有瑕疵的，贈與人在附義務(wù)的限度內(nèi)承擔(dān)與出賣人相同的責(zé)任?！闭驗槭謾C(jī)超市的贈與對象只是針對購買價值在2500元以上手機(jī)的顧客，也就意味著只有在顧客履行相應(yīng)購買義務(wù)后才有獲得抽獎機(jī)會，乃至獲取電動車，從而決定了手機(jī)超市交付電動車當(dāng)屬“附義務(wù)的贈與”，對存在明顯瑕疵的電動車自然必須承擔(dān)“與出賣人相同的責(zé)任”，其中當(dāng)然地包括將偽劣電動車退換成合格產(chǎn)品。

吳律師

職工在工余時間意外受傷住院，單位也不能拒付工資

吳律師：

我在一家公司的連續(xù)工作年限已達(dá)6年之久。三個多月前，我在家吃過晚飯去散步時，由于不慎滑倒而導(dǎo)致右腿粉碎性骨折，不得不住院醫(yī)治，并因此只好憑醫(yī)院出具的相關(guān)證明，向公司請假三個半月，公司也給予了批準(zhǔn)。我近日回到公司上班后，發(fā)現(xiàn)公司在我住院期間，并未向我發(fā)放過任何工資，甚至連基本的生活費(fèi)也沒有。公司的解釋是，我是在工余時間負(fù)傷，所導(dǎo)致的后果理應(yīng)自行負(fù)責(zé)，尤其是我住院期間雖然已經(jīng)請假，但的確沒有出勤，更未提供正常勞動，為公司創(chuàng)造任何效益，依據(jù)按勞付酬的原則，公司自然有權(quán)拒絕向我支付任何報酬。請問：公司的說法成立嗎？

讀者：孫雅梅

孫雅梅讀者：

公司的說法是錯誤的，其仍然必須向你支付工資。

這里涉及到一個醫(yī)療期問題，指的是企業(yè)職工因患病或非因工負(fù)傷停止工作治病休息不得解除勞動合同、必須發(fā)放工資的時限。也就是說，即使員工是在工余時間、由于非因公受傷而需要治療，企業(yè)照樣具有在醫(yī)療期限內(nèi)發(fā)放工資的義務(wù)。這對于你來說，只要符合有關(guān)醫(yī)療期限的規(guī)定要件，同樣不能例外。而就醫(yī)療期限的確定，《企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定》第三條規(guī)定：“企業(yè)職工因患病或非因工負(fù)傷，需要停止工作醫(yī)療時，根據(jù)本人實際參加工作年限和在本單位工作年限，給予三個月到二十四個月的醫(yī)療期：（一）實際工作年限十年以下的，在本單位工作年限五年以下的為三個月；五年以上的為六個月……”與之對應(yīng)，鑒于你在公司的工作年限已經(jīng)達(dá)到六年，無疑可以享受六個月的醫(yī)療期。鑒于你根據(jù)醫(yī)院出具的證明，經(jīng)請假、批準(zhǔn)只住院治療三個半月，意味著并沒有超出規(guī)定期限，也就決定了公司不能以你沒有出勤，未提供正常勞動，甚至沒有創(chuàng)造效益為由，推卸向你支付醫(yī)療期工資的法定義務(wù)。同時，《企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定》第五條規(guī)定：“企業(yè)職工在醫(yī)療期內(nèi)，其病假工資、疾病救濟(jì)費(fèi)和醫(yī)療待遇按照有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。”而《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第五十九條指出：“職工患病或非因工負(fù)傷治療期間，在規(guī)定的醫(yī)療期間內(nèi)由企業(yè)按有關(guān)規(guī)定支付其病假工資或疾病救濟(jì)費(fèi)，病假工資或疾病救濟(jì)費(fèi)可以低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付，但不能低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)的80%?！奔垂鞠蚰阒Ц豆べY的標(biāo)準(zhǔn)還不能低于該底限，其分文未付的做法明顯與之相違。

吳律師