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監(jiān)管互聯(lián)網(wǎng)金融沒必要立即立法

2015-09-10 07:22:44黃震
中國經(jīng)濟周刊 2015年20期
關(guān)鍵詞:監(jiān)管金融法律

黃震

近期,關(guān)于中國銀監(jiān)會即將出臺P2P網(wǎng)貸平臺監(jiān)管細則的消息,讓一直就很熱的互聯(lián)網(wǎng)金融再次牽動公眾的神經(jīng)?;ヂ?lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新浪潮勢不可當(dāng),但是大潮之下,難免泥沙俱下,在良莠不齊的發(fā)展過程中,有“劣幣驅(qū)逐良幣”的可能。

P2P行業(yè)可謂是整個互聯(lián)網(wǎng)金融的一個縮影。為了促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展,我們務(wù)必見微知著,未雨綢繆,加強風(fēng)險控制,防止惡性事件發(fā)生,將風(fēng)險管理和危機防范工作作為互聯(lián)網(wǎng)金融的頭等大事來抓。

近年互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展,最重要的進展就是已經(jīng)不再只是一種學(xué)術(shù)概念,而且形成了一個大的產(chǎn)業(yè)集群;它不僅只是產(chǎn)業(yè)現(xiàn)象,而且發(fā)展到社會層面,很多成立了行業(yè)性組織;地方政府不再放任不管,各個地方都要發(fā)展互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)業(yè)園做產(chǎn)業(yè)基地,所以也從“放任”到了“監(jiān)測”。

銀、證、保、信托、基金都基于互聯(lián)網(wǎng)開展一些項目,傳統(tǒng)上是把互聯(lián)網(wǎng)當(dāng)成一種工具,互聯(lián)網(wǎng)1.0時代運用得很充分,進入互聯(lián)網(wǎng)2.0時代,即時通訊、社交媒體、定位系統(tǒng)等等如何應(yīng)用到金融系統(tǒng),傳統(tǒng)的金融機構(gòu)還沒跟上?;ヂ?lián)網(wǎng)金融企業(yè)則直接在這個基礎(chǔ)上用上了,跨越了互聯(lián)網(wǎng)1.0基礎(chǔ)設(shè)施的路徑依賴。

過去的三年互聯(lián)網(wǎng)金融,從跑馬圈地到精耕細作,從無序競爭到有序發(fā)展,從野蠻生長到監(jiān)管介入,從跟進模仿到領(lǐng)先創(chuàng)新,從忽視風(fēng)控到嚴抓風(fēng)控,從單打獨斗到聯(lián)盟法,從無自律到強迫自律發(fā)展,從中國發(fā)力到全球影響。

互聯(lián)網(wǎng)金融到底有什么風(fēng)險?

互聯(lián)網(wǎng)金融與傳統(tǒng)金融的控制風(fēng)險、保守發(fā)展是兩種思路。因此,互聯(lián)網(wǎng)金融的風(fēng)險控制有了傳統(tǒng)金融所未曾涉獵的內(nèi)容和要求。

那么,互聯(lián)網(wǎng)金融到底有什么風(fēng)險?其風(fēng)險的本質(zhì)就是不確定性。這種不確定性可以分為兩種:一種是單一風(fēng)險,一個非系統(tǒng)性風(fēng)險,主要是來自于企業(yè);另一種是系統(tǒng)性風(fēng)險、行業(yè)風(fēng)險,這是企業(yè)無法控制的。

當(dāng)前互聯(lián)網(wǎng)金融很多人說是因為沒有法律所以才出現(xiàn)那么多問題,所以要制定法律;也有人說沒有專門的機構(gòu)監(jiān)管,要成立專門的機構(gòu)。這似乎有道理,但是我認為,中國的社會主義法制體系已經(jīng)很健全,現(xiàn)在所出的問題不是因為沒法律,而是沒有尊重現(xiàn)有的法律,比如說像我們的P2P平臺“跑路”,都是可能做到資金池,做了擔(dān)保,或是直接轉(zhuǎn)場進行詐騙。

互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展,要研究的風(fēng)險很多,我這里主要講法律風(fēng)險、操作風(fēng)險。因為互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險來源于不確定的地方,互聯(lián)網(wǎng)金融主要的方式是做信息出口,不是做資金的出口,信息出口又是核心業(yè)務(wù)。它背后的法律關(guān)系基本上是流通平臺間的關(guān)系,本金保障涉及到擔(dān)保,很多平臺做本金保障,就是收益類的保證。而在支付方面,涉及到數(shù)據(jù)采集的業(yè)務(wù)、征信查詢業(yè)務(wù)、信用評價業(yè)務(wù)、貸后管理業(yè)務(wù)、委托催收業(yè)務(wù)、連鎖加盟業(yè)務(wù)。

而這背后,有大量個人信息數(shù)據(jù)風(fēng)險、資金支付風(fēng)險、經(jīng)營風(fēng)險、稅收法律風(fēng)險等等需要防控。這么多風(fēng)險的情況下,怎么樣控制風(fēng)險呢?我認為要注意“三線”的建設(shè):一是權(quán)利義務(wù)的界線,合作的和交易的雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系一定要界定清楚,要有一個平衡,這是權(quán)利的界限,不能在經(jīng)營過程中侵犯消費者的利益、侵犯經(jīng)營合作方;二是遵守政策紅線,政策的紅線放得很寬,但是不能超越底線,導(dǎo)致系統(tǒng)性風(fēng)險干擾金融秩序,要找方向、找規(guī)律;三是要堅守法律的底線,法律對互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展起到了非常重要的機制保護作用,理解法律的本義,才能獲得長足發(fā)展。

現(xiàn)階段沒有必要立即立法對互聯(lián)網(wǎng)金融要有監(jiān)管,怎么管?有的人說創(chuàng)新不需要監(jiān)管,“讓子彈再飛一會兒”,這樣才能保護創(chuàng)新的持續(xù)出現(xiàn)。其實當(dāng)前的監(jiān)管非常謹慎,這也透露出一些信息:可以先發(fā)展一段時間、觀察一段時間,而不是直接介入監(jiān)管。

作為法律人士,我不贊成立即立法,因為立法一般有非常長的法律手續(xù),就算今天提出立法也得有兩到三年才能推出法律。而立法是有成本的,有的法律立了10年,起草第11稿的時候已經(jīng)花了幾十億,現(xiàn)在的法還沒有發(fā)布。如果立了法沒有切中實際的要害,不能解決實際的問題,那么只能有損法律的權(quán)威。

目前階段還是讓互聯(lián)網(wǎng)金融這些企業(yè)自己探索規(guī)范,然后逐漸提升變成行業(yè)標準,因為互聯(lián)網(wǎng)是最講流程、最講標準的,每一個代碼、每一個字節(jié)都有邏輯關(guān)系,這是可以標準化的行業(yè)。而互聯(lián)網(wǎng)金融,也必然能夠形成自身標準。

現(xiàn)在的互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的三大基礎(chǔ),一是現(xiàn)有法律框架,我們可以在里面找到執(zhí)法的依據(jù);二是現(xiàn)有職權(quán)范圍,政府的相關(guān)職能可以成為管理的“接口”;三是在現(xiàn)有的技術(shù)條件下進行監(jiān)管,例如北京已經(jīng)建成了云監(jiān)測平臺,利用爬蟲技術(shù),在網(wǎng)上抓取數(shù)據(jù)庫源,互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)可以幫助我們更好地監(jiān)測、控制風(fēng)險。

同時,要把風(fēng)險管理技術(shù)、IT技術(shù)、法律技術(shù)資源利用好,這也是成就互聯(lián)網(wǎng)金融的三大技術(shù)。很多人不把法律視為一種技術(shù),而視為一種外在的資源,是因為他們沒有理解法律怎么用,根本來說,法律就是社會關(guān)系的調(diào)節(jié)器和平衡器。

互聯(lián)網(wǎng)金融規(guī)范形成的路徑

互聯(lián)網(wǎng)金融要形成規(guī)范,有哪些路徑?

首先從互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)自律開始,企業(yè)應(yīng)該梳理自己的業(yè)務(wù)流程、交易結(jié)構(gòu),形成企業(yè)標準,再上升到行業(yè)標準。而接受客戶的監(jiān)督,就是契約規(guī)范,簽合同的時候,權(quán)利、義務(wù)是不是對等?合同是不是合規(guī)合法?同時,要形成行業(yè)公約規(guī)范,而不是只是發(fā)布行業(yè)倡議書,要有履約機制考核。報紙、雜志、電視等,也要繼續(xù)發(fā)揮監(jiān)督作用。這些都是沒有公權(quán)介入的方式。

公權(quán)介入方面,因為互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)需要工商注冊,所以可以在注冊和年審的過程中進行管理;工信備案可以管理。同時,互聯(lián)網(wǎng)時代權(quán)利的轉(zhuǎn)移導(dǎo)致話語權(quán)已經(jīng)從經(jīng)營方轉(zhuǎn)向消費者,交易的選擇權(quán)從供給方轉(zhuǎn)向購買方,消費者權(quán)利也已經(jīng)成為現(xiàn)代金融監(jiān)管新的力量。

也應(yīng)該注意到,地方監(jiān)管機構(gòu)和有關(guān)金融監(jiān)管機構(gòu)都有一個突破口,來重新設(shè)計監(jiān)管的邏輯和監(jiān)管體系,突破口就是金融接口管理,這個接口就是管理的入口,比如說通過支付方式、信用卡、征信,這些都有接口來約束,來規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)。再就是通過司法和公安對非法的互聯(lián)網(wǎng)金融活動打擊和糾紛的處理來形成規(guī)范,司法是發(fā)現(xiàn)邏輯和發(fā)現(xiàn)規(guī)則的過程。

互聯(lián)網(wǎng)金融剛起步不久,所以我一直在呼吁,既要監(jiān)測防范風(fēng)險,也要適度容忍風(fēng)險。風(fēng)險并不可怕,只要我們知道“險”在哪里,并且進行提示、披露和設(shè)計風(fēng)險的控制機制,風(fēng)險管理恰恰就是互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新發(fā)展的機遇。

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