夏陳云

摘 要：近些年來，完善企業(yè)內(nèi)部控制制度成為企業(yè)長遠發(fā)展根本，建立有效的企業(yè)法律風險預控機制成為企業(yè)經(jīng)營管理主題，對企業(yè)經(jīng)營過程中的法律風險及時預防，使內(nèi)部控制更加完善凸顯重要意義。為此，本文通過探討法律風險對企業(yè)經(jīng)營的影響，針對企業(yè)在經(jīng)營過程中存在的法律風險提出相應防范措施。

關鍵詞：企業(yè)經(jīng)營；法律風險；防范措施

企業(yè)要想在經(jīng)營過程中謀取更大發(fā)展，就必須與法律風險進行博弈。有風險就有損失，這種損失是潛在的，在一定階段就有可能變?yōu)楝F(xiàn)實。這種風險不僅只有潛在危機，也會給企業(yè)帶來一定收益，這就是企業(yè)經(jīng)營與企業(yè)風險管理當中的魅力所在。簡單的講，就是它永遠是在一種收益和潛在損失之間進行的博弈。趨利避害是人類思維的本能，也是一個企業(yè)與法律風險博弈應恪守的準則。

一、法律風險對企業(yè)經(jīng)營的影響

企業(yè)在經(jīng)營過程中要努力完成預期目標，而企業(yè)進行資源配置去實現(xiàn)這種目標的差異和差距就是企業(yè)運作中的不確定性，這種不確定性就是企業(yè)風險。從建設企業(yè)開始，舞弊與欺詐就一直圍繞企業(yè)管理，內(nèi)部控制是企業(yè)最初認為的問題根源，于是制定了一系列的補救措施。但事實證明大部分企業(yè)經(jīng)營問題不單是權利制衡出現(xiàn)了問題，還有企業(yè)治理中決策機制存在諸多弊端。在政策法規(guī)層面，企業(yè)發(fā)展遇到的不同問題和困難的不確定性產(chǎn)生了企業(yè)法律風險，而法律風險產(chǎn)生的直接結(jié)果就是 “收益”或“損失”。有果必有因，所以，改變企業(yè)發(fā)展中的一些重要因素對企業(yè)收益狀況影響重大。而企業(yè)運作中的法律風險從企業(yè)資源配置和運作過程來看，一般分三個層次：模式的變動；模式的實施；影響決策的信息。在這三個層次運行中，最為關鍵的就是通過實行企業(yè)內(nèi)部法律風險控制提高企業(yè)經(jīng)營效益。

二、企業(yè)經(jīng)營過程中存在的法律風險

1.企業(yè)合同詐騙法律風險

企業(yè)在經(jīng)營過程中必然會面臨合同詐騙的相關法律問題，合同詐騙罪的客觀性質(zhì)決定了其與市場經(jīng)濟關系的聯(lián)系程度，而與社會關系并無多大聯(lián)系的“合同協(xié)議”并不在屬于合同范疇，例如婚姻、監(jiān)護、收養(yǎng)撫養(yǎng)等協(xié)議。另外，在不違反刑法初衷原則下需最大限度的懲治犯罪，合同詐騙罪合同來源于經(jīng)濟合同，但刑法最終目的是根本原則。因此，除了通過經(jīng)濟合同渠道進行詐騙外，利用其它“合同”進行的詐騙活動威脅到市場秩序穩(wěn)定后，都可在刑法上可預測為合同詐騙罪，這類合同本質(zhì)都屬于合同詐騙罪的延伸范圍。除此之外，對于企業(yè)經(jīng)營中合同詐騙罪的認定證據(jù)需具備客觀可見性，刑法法定原則上規(guī)定被告人利用合同存在證據(jù)是基本要求。但在實際生活中，合同類型具有多樣性，包括口頭書面和其它公證形式，不同類型合同在訴訟案件中的舉證程度也不盡相同。

另外，當企業(yè)把管理業(yè)務外包出去時，就會和外包商簽署一些類似委托——代理關系的協(xié)議合同，在這種情況下很可能就會出現(xiàn)消息不對稱情況，而這種情況大部分對委托人壞處更大。這種關系主要可分為兩種情況來分析，一種是逆向選擇，一種是敗德行為，這兩種情況一個是代理人有意隱瞞自己的真實情況，造成委托人不能了解到代理人是否在用自己的信息去滿足需求，還有就是代理人因為監(jiān)管這方面的限制有意降低服務質(zhì)量，為自己謀取更大利益。但在我國還未出臺有關業(yè)務外包的法律法規(guī)，作為一個新興業(yè)務外包，人力資源管理外包就更加沒有規(guī)章制度規(guī)范其運作，只有從外國引進的一些先進探索經(jīng)驗，這樣的話，外包服務商專業(yè)化程度和外包商人員素質(zhì)不免讓人擔心，再加上一些非法中介的非法經(jīng)營，使得外包商誠信度更加低。這樣看來，企業(yè)合同詐騙法律風險是顯而易見的。

2.企業(yè)貨物運輸法律風險

在企業(yè)經(jīng)營過程中，貨物運輸損壞風險問題非常重要，雖然我國相關立法對此類問題作出規(guī)定，但因為部分慣例與立法存在差別，致使某些原則和概念模糊不清，引發(fā)實踐操作的種種問題。雖然保險利益在貨物運輸中發(fā)揮了重要作用，有效鑒定了保險合同索賠主體，但傳統(tǒng)色彩過于濃厚的利益原則也會對正常貿(mào)易造成阻礙，通過正當保險轉(zhuǎn)移風險的社會群體交易得到相應保障，尤其在保險利益轉(zhuǎn)移時表現(xiàn)更為突出。其中，保險利益的轉(zhuǎn)移以貨物所有權轉(zhuǎn)移作為標準來劃分更具合理性。只要擁有了貨物所有權，就包含了其背后的一切權利。但在實際交易過程中，貨物所有權轉(zhuǎn)移和保險利益轉(zhuǎn)移的充分結(jié)合并不現(xiàn)實，單證方式完成交易的貨物買賣注定所有權大多數(shù)情況下是指形式上的占有，而非實際掌控貨物。除此之外，各國家和地區(qū)存在立法差異，這進一步加大了企業(yè)經(jīng)營阻礙，即使極具公證力的《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》和《國際貿(mào)易術語解釋通則》也很難對貨物所有權轉(zhuǎn)移的界限做出明確劃分。

3.企業(yè)員工受賄法律風險

企業(yè)在經(jīng)營過程中，部分員工會為達到某種目的而向高層進行直接或斡旋賄賂行為。其中，斡旋受賄案件逐年呈現(xiàn)遞增趨勢，其隱蔽復雜化作案特征對社會造成巨大危害，也對司法辦案機關提出更高要求，在刑法和司法實踐中的爭議引起業(yè)內(nèi)人士廣泛關注。我國第十一屆人民代表大會于2009年2月通過的《刑法修正案（七）》，將斡旋受賄犯罪主體進行擴大，關系密切者、近親屬、離職國家工作人員被納入其中。這項政策的正式執(zhí)行打破了傳統(tǒng)收受賄賂的犯罪理論，從實踐層面遏制了與國家工作人員特殊關系的斡旋受賄現(xiàn)象，具有鮮明時代意義。但由于這項修訂案對非國家工作人員范圍界定模糊，新型斡旋受賄犯罪客觀主體出現(xiàn)一定變化，給企業(yè)經(jīng)營過程中出現(xiàn)的員工受賄法律風險帶來新問題。

4.企業(yè)會計相關法律風險

會計規(guī)章制度并非完美無缺，很多法律法規(guī)缺乏可操作性，《會計法》在某些內(nèi)容不適應市場經(jīng)濟需求狀態(tài)。單位領導人如何負責信息真實性、合法性，會計信息并不清楚，作為“嚴重的”，“重大損失”等內(nèi)涵或標準很難定義在實際執(zhí)行中。在1992年發(fā)行的“企業(yè)會計準則”中一些內(nèi)容還沒適應改革要求，隨著市場經(jīng)濟開放和發(fā)展，該法規(guī)沒有緊跟具體會計準則發(fā)布步伐，只是簡單介紹了主要上市公司。隨著市場經(jīng)濟發(fā)展，新經(jīng)濟行為、新經(jīng)濟業(yè)務、新營銷工具、會計準則缺失帶來識別計量和報告會計事件極大彈性，給會計監(jiān)督也帶來更大困難。會計法規(guī)和相關法規(guī)不匹配，會計監(jiān)督缺乏良好外部環(huán)境，從整個社會環(huán)境看，會計人員出現(xiàn)“浮夸風”現(xiàn)象。很多企業(yè)領導人為追求利益或達到一定目的，無視黨政策、財經(jīng)紀律和會計法規(guī)約束，默許支持甚至直接指導會計人員偽造、篡改憑證、賬簿和報表。要求會計機構、會計人員處理不合理或不合法財務收支，公開打擊報復會計人員或排斥等等，這些現(xiàn)象屢禁不止，會計信息失真也就不足為奇了。

三、企業(yè)經(jīng)營防范法律風險的有效措施

1.建立票據(jù)與印章管理制度

票據(jù)和印章對于企業(yè)來說相當重要，它們不僅是企業(yè)資金流向的保證也是企業(yè)信用和企業(yè)品牌的代表。所以，企業(yè)要正視資金流通、登記等過程，建立專門的管理人員對票據(jù)進行管理。首先，要加強對票據(jù)去向的掌控，在使用時按照固定編號順序進行使用。其次，加強對空白票據(jù)的保管，避免因為人為因素而導致賬目登記不清的問題。再者，要加強對企業(yè)印章的管理。避免私自挪用、隨意亂用印章的行為發(fā)生，避免因為丟失或亂用公章產(chǎn)生的相應法律問題。

2.嚴查會計違法，加大打擊力度

鑒于我國虛假會計信息問題嚴重，一直得不到很好解決，應加強會計違法責任追究力度，特別是落實會計違法民事或刑事責任。民事方面除了對1996年《關于會計師事務所為企業(yè)出具虛假驗資證明應如何處理的復函》、1998年《關于會計師事務所為企業(yè)出具虛假驗資證明應如何承擔責任問題的批復》等司法解釋進行合理吸收，使之上升為法律條文外，對于故意弄虛作假，出具虛假驗資證明及內(nèi)部會計業(yè)務當中故意提供虛假信息、侵犯厲害關系人合法權益的行為應合理吸收最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）第148條“教唆、幫助他人實施侵權行為的人，為共同侵權人，應當承擔連帶民事責任”規(guī)定，追求其民事連帶責任。對于虛假會計信息的刑事責任問題，通過犯罪主體為一般主體的“虛假會計罪”刑事法律規(guī)范，吸收我國刑法當中“提供虛假財會會計報告罪”（第161條）、“妨害清算罪”（第162條）、“中介組織人員提供虛假證明文件罪”（第229條）等罪名，對于任何人、以任何方式、在會計業(yè)務當中弄虛作假或指示、要求、教唆、幫助他人弄虛作假，情節(jié)嚴重的行為，如采用虛假憑證記賬、設立虛假賬冊、提供虛假財務報表或報告、提供虛假會計證明文件等一切虛假會計行為應依法進行定罪處罰。

3.完善授權與審批制度

為保證資金流向透明化、公開化，對企業(yè)內(nèi)部資金支出與使用審批必須重視，審批手續(xù)規(guī)范化、完整化與制度化，可在一定程度上規(guī)范資金使用，避免挪用公款等行為。而審批手續(xù)的制度化的完善具體包括：明確授權者權限，用制度規(guī)定審批人能夠在什么樣的范圍內(nèi)進行審批；授權批準程序，明確審批流程和過程，防止弄虛作假現(xiàn)象。在這個制度建立與完善的過程中，一個最基礎的要求便是要建立相關崗位的分離制度以及加強企業(yè)的監(jiān)控力度。

4.及時與員工簽訂勞動合同

企業(yè)應認識到簽訂勞動合同不僅是為了保護勞動者權益，勞動合同除了維護勞動者的權益之外，對于勞動者工作行為也起到了一定約束作用。在大型企業(yè)里，員工數(shù)量非常多，如果沒有勞務合同基礎性的約束作用，必然會加重企業(yè)人力資源管理負擔，嚴重的將會造成企業(yè)重大損失。所以企業(yè)應該認識到簽訂勞動合同對企業(yè)自身管理的好處，及時地同員工簽訂合同，并明確合同中的各項條款。對于簽訂固定期限勞動合同的，到期后根據(jù)勞動者和用人單位雙方的意愿，對于續(xù)聘員工也要在一個月之內(nèi)簽訂好勞動合同。同時企業(yè)人力資源管理部門要保留好合同文本，作為以后的法律憑證。此外，對于拒絕簽訂勞動合同的員工，要及時做好證據(jù)確立和保存。勞動合同除了對用人單位和勞動者有約束作用以外，也可作為處理勞動糾紛的有效憑證，可減少因員工自主行為而造成企業(yè)損失。

5.完善員工行賄受賄犯罪懲罰制度

隨著我國經(jīng)濟發(fā)展，人們價值觀逐漸出現(xiàn)變化，社會生活變得日趨多元化，受賄者需求范圍也隨之拓張，行賄者的行賄手段和形式也日趨多樣化，諸多物質(zhì)利益和非物質(zhì)利益充斥著人們的視野。從社會生活實際發(fā)展角度出發(fā)，某些不便計量的價值財產(chǎn)成為腐蝕工作人員的一種典型手段，我國刑法應對這種社會意識形態(tài)變化及時做出應對。刑法社會保護功能的啟動也是將非物質(zhì)利益納入賄賂對象范疇內(nèi)的主要原因之一，如果不及時執(zhí)行這項策略，類似于提供女色，提供就業(yè)等現(xiàn)象，則必將侵害工作人員廉潔性，導致以權換非物質(zhì)利益行為逃脫法律制裁。因此，懲治非物質(zhì)利益賄賂成為世界各國立法共識，腐敗對社會危害重大，而這項立法的順利推行也是建立在各國刑法都普遍承認除財產(chǎn)財物性利益外，還包含了諸多非物質(zhì)利益賄賂。所有在社會生活意義上具有賄賂價值的利益都有可能是當事人之所需，所以受賄犯罪對象不應被財物束縛，準確的表述應把“財物”修改為“賄賂”二字。

四、結(jié)語

綜上所述，企業(yè)在經(jīng)營過程中涉及到的法律風險多樣，管理者進行及時有效的預防十分重要。除此之外，企業(yè)管理者也應對新法中有利企業(yè)發(fā)展的條規(guī)進行提煉應用，減少人力資源部門工作，維護企業(yè)在給員工提供培訓時的權益。

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