樊云濱

一、中印貿(mào)易合作概況

2015年，印度對中國雙邊貨物貿(mào)易額為708.3億美元，下降1.1%。其中，印度對中國出口96.9億美元，下降27.2%，占印度出口總額的3.6%，下降0.5個百分點；印度自中國進口611.4億美元，增長4.9%，占印度進口總額的15.6%，增長3.0個百分點。印度對中國的貿(mào)易逆差為514.5億美元，增長14.4%。

印度自中國進口的商品主要有機電產(chǎn)品、機械設備、有機化學品、肥料和鋼材。2015年印度進口的上述五類商品合計415.6億美元，占自中國進口總額的68.0%。除上述產(chǎn)品外，印度自中國進口的商品還有文物制品、塑料制品、珠寶及貴金屬制品、船舶、光學儀器制品、家具和紡織品等。截止12月底，中國在印度出口貿(mào)易中居第四位，而在進口貿(mào)易中為印度第一大進口來源地。在印度的十大類進口商品中，中國生產(chǎn)的紡織品、機電產(chǎn)品、家具、金屬制品、光學儀器和陶瓷等在印度進口的同類商品中占有較明顯的優(yōu)勢地位；但中國生產(chǎn)的運輸設備、化工品、貴金屬制品、鋼材等方面仍面臨著來自美國、歐洲各國和日本等發(fā)達國家的競爭。

二、印度商標立法體系概況

印度的商標法體系與世界上大多數(shù)TRIPS協(xié)議國家相似，包括憲法、商標法、商品地理標志法、商標規(guī)則和商品地理規(guī)則。

其憲法授予議會頒布商標以及其他商業(yè)標記相關法律并且議會與國家機關可以針對其他的知識產(chǎn)權(quán)進行立法。關于產(chǎn)品以及服務的商業(yè)標識，印度以商標法（包括其本身和一部修正案）與商標規(guī)則（包括其本身和兩部修正案）進行規(guī)范管理。關于表明產(chǎn)品或服務地理來源的地理標志，印度以通過商品地理標志法（注冊和保護）與商品地理標志（注冊和保護）進行規(guī)范。

三、印度商標法律制度的特征

（一）商標的申請

在印度商品商標、系列商標、聯(lián)合商標、證明商標和防御商標等都可以注冊為商標，該國的商品分類方式與國際分類雷同。只要具備顯著性的文字﹑圖案或由以上元素的組合構(gòu)成的標識都可以申請注冊成為注冊商標。

可注冊為商標的內(nèi)容要求與中國基本雷同。聲音商標或氣味商標在印度商標法中沒有被明確規(guī)制，理論上符合商標法要求即可注冊。此前已經(jīng)有聲音商標在印度得到注冊，然而氣味商標還沒有先例。可能傷害了宗教信仰或部分印度公民的標識、化學元素符號及化合物不可被注冊為商標；由在世的人的名字或肖像、或者去世不久的人的名字或肖像以及其他暗示在世者或商標注冊申請日期前二十年內(nèi)死亡的人之物組成的標志在印度必須經(jīng)該在世者或死者的法定代表人書面同意，方可注冊為商標。對于紡織品的商標注冊，印度商標法有特別的規(guī)定：1、只包括料頭標記的標志不得注冊為商標；2、料頭標記不應視為有足夠區(qū)別力；3、商標注冊不應賦予料頭標記任何排他性使用權(quán)。

我國商標理論上的最短注冊時間是15個月，而印度需要24到30個月。除此之外，印度商標的公告期比之我國的三個月，還有一個月的延長期，該延長期以經(jīng)商標局長同意并付出一定費用為前提。

（二）商標的使用與交易

在印度，只有注冊商標可以提起商標侵權(quán)訴訟，然而未注冊的商標仍可以買賣或繼承，即承認商標的使用在先權(quán)利。

對于因到期未繳納費用而被撤銷的注冊商標的續(xù)展，印度商標法與我國的規(guī)定略有不同，除了和我國一樣規(guī)定有六個月的寬限期以外，在此情況下注冊商標被撤銷后六個月后一年之內(nèi)，如按照規(guī)定向商標局長提交申請并交納費用，在商標局長同意的條件下可以將該商標自上次注冊期滿之日起續(xù)展十年。

默許使用制度是印度商標使用上與我國差別頗大的一項。根據(jù)印度商標法第33條規(guī)定，在先商標所有人在明知情況下連續(xù)五年默許某一注冊商標的使用，他就不再對其在先商標享有申請宣告后一商標注冊無效或禁止后一商標在相關商品或服務中使用的權(quán)利（后一商標為惡意注冊除外）。

按照印度商標法的規(guī)定需要證明注冊商標的使用情形時，裁判庭可以在其認為的適當范圍內(nèi)，認可對注冊聯(lián)合商標或?qū)嵸|(zhì)相同商標中的一個的使用等同于使用其他商標。

經(jīng)登記的許可使用無權(quán)再轉(zhuǎn)讓或者繼受，但是以下情形并不視為此意義上的轉(zhuǎn)讓或繼受：合伙經(jīng)營的公司對其合伙成員被許可使用的商標的使用；重組后公司對原公司被許可使用的商標的繼續(xù)使用。

（三）商標的保護

對于商標侵權(quán)的認定印度商標法與我國理念相近，規(guī)定也基本雷同。對于應被撤銷的侵權(quán)注冊商標印度商標法有更細致的規(guī)定“任何被侵權(quán)人以下列你有按規(guī)定方式向商標局長或上訴委員會提出申請時，相關產(chǎn)品或服務的注冊商標應被撤銷：1、商標在本應為受害人或許可使用人所有的商品或服務上惡意注冊，并且在申請?zhí)岢銮暗娜齻€月內(nèi)曾惡意使用于所有人的相關商品或服務上的；或2、從該商標注冊起連續(xù)五年或更長時間內(nèi)，注冊商標惡意使用與任意所有人的商品或服務的?！?/p>

印度商標法第五十三條規(guī)定許可使用者無權(quán)針對侵權(quán)行為提起訴訟，而我國商標法規(guī)定相應的利害關系人對商標侵權(quán)行為也可提起訴訟。

某些本不具備顯著性的商標在一定情況下也可認定為有效注冊：對于本就缺乏顯著性但獲得注冊的商標，在該商標注冊后，任何對其有效性提出異議的訴訟程序開始前，通過使用于其注冊的商品或者服務取得顯著特征的，該商標不應被認定為無效。

對于在印度享有盛譽的注冊商標或其相似商標的無正當理由利用，即使是在原商標所注冊的不同商品或服務上使用，侵害原注冊商標顯著性特征或聲譽的，也被認定為侵犯注冊商標。

四、我國企業(yè)進入印度的商標風險與對策

（一）商標禁為注冊商標的風險

印度商標法禁止將涉及宗教信仰、化學元素符號、人的姓名肖像以及紡織品的料頭標記的標識進行注冊，某些中國企業(yè)商標可以在國內(nèi)被依法注冊卻有可能包含前述內(nèi)容，直接以該本國商標在印度申請注冊時，很有可能無法通過；抑或企業(yè)在進入印度市場選擇重新設計商標時僅根據(jù)國內(nèi)申請注冊的經(jīng)驗忽略了以上要素，不僅付出的努力付諸東流，而且耽誤了進入市場競爭的寶貴時間。

（二）侵犯他人在先商標的風險

由于印度承認在先使用的商標的效力，企業(yè)在申請注冊商標時只根據(jù)印度商標局提供的注冊商標以回避類似商標是遠遠不夠的，企業(yè)準備注冊的商標很有可能在印度存在未注冊的類似商標。這種情況下，不僅存在不予注冊的風險，一旦該商標注冊成功，在企業(yè)投入大量人力物力培育一定時間后再發(fā)現(xiàn)有在先使用人將給企業(yè)帶來更大的損失。

（三）商標注冊的時間風險

印度商標注冊從申請到核準注冊一般需要24個月到30個月，遠遠長于我國的15個月。不少企業(yè)在注冊商標時相應產(chǎn)品已經(jīng)投放市場，由于注冊周期過長，隨著商標在社會的實際使用知名度上升，有可能面臨被仿冒、惡意注冊的風險。異議期的延長也在一定程度上增加了商標不被核準注冊的風險。

為了規(guī)避上述風險，企業(yè)品牌在進入印度市場時應當首先檢驗已有商標是否屬于在印度禁止注冊為商標的標識，尤其在涉及宗教信仰方面要仔細審查；如果選擇重新設計商標則在設計之初就排除掉這些禁為商標的因素。不論是原有商標還是設計的新商標都應該在印度商標局之外，廣泛調(diào)研印度市場的其他商標，最大限度地排除與他人在先商標類似的可能性。此外，企業(yè)還應當在產(chǎn)品進入市場后商標被核準注冊前及時、趁早地保存商標使用的證明，一旦被仿冒或搶注便可為自己提供在先使用的證明，保護自己的商標品牌。此外，企業(yè)商標品牌在進入印度市場時，盡量在注冊后再使用相關商標，如果確有困難，也應自使用之初就做好該商標在相應商品或服務上使用的證明。在使用商標過程中，定期調(diào)查被冒用情況，及時維權(quán)。需要使用印度已有商標的，必須事先調(diào)查該商標的法律狀態(tài)、是否存在防御商標或聯(lián)合商標，簽訂合同后及時在商標局登記，未雨綢繆才能防范于未然。（作者單位：南京理工大學知識產(chǎn)權(quán)學院）