□王德凡 王 昕

網(wǎng)絡(luò)借貸的法律審視

□王德凡 王 昕

一、P2P網(wǎng)絡(luò)借貸在我國的興起

網(wǎng)絡(luò)借貸，是指有資金出借意向的出借人通過網(wǎng)絡(luò)平臺，將資金出借給有資金需求的借款人，實現(xiàn)在線資金交易。在實踐中，B2C和P2P是網(wǎng)絡(luò)借貸的主要模式。①P2P網(wǎng)絡(luò)借貸，是P2P借貸與網(wǎng)絡(luò)借貸相結(jié)合的金融模式。在P2P網(wǎng)絡(luò)借貸模式之下，資金需求者根據(jù)自己的信用狀況和還款能力自主制定利率、期限等，而資金提供者可以根據(jù)不同的資金需求自主選擇自己借出資金的對象。

自2007年6月中國第一家網(wǎng)絡(luò)借貸平臺“拍拍貸”成立以來，網(wǎng)絡(luò)借貸平臺如同雨后春筍相繼涌現(xiàn)，影響范圍不斷擴大，交易數(shù)額日益增長。2014上半年，我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸發(fā)展概況可概況為以下幾個方面：②

（一）數(shù)量平穩(wěn)增加。2014年上半年，全國網(wǎng)絡(luò)借貸平臺數(shù)量平穩(wěn)增加。截至6月底，約達1184家，月復合增長率為6.11%。根據(jù)目前行業(yè)月度平臺數(shù)量的擬合結(jié)果，業(yè)內(nèi)人士預計至2014年底，我國P2P平臺的數(shù)量將達1500家。

（二）成交逐步增多。成交量是行業(yè)整體規(guī)模變動的先行指標。2014年上半年，我國網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)成交量約為818.37億元，月復合增長率為6.57%；其中2月受春節(jié)影響成交量稍下降，3月后成交量一直保持平穩(wěn)的增長態(tài)勢。業(yè)內(nèi)人士預測，網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)目前處于成長期，仍有很大空間可挖掘，根據(jù)目前行業(yè)成交量月度復合增長率估計，截至2014年底，行業(yè)全年成交量將達2020億元。2014年上半年，成交量居于前五位的省市依次為廣東、浙江、上海、北京和山東，五省市累計成交量占比全國達83.05%，而其他省份只占16.95%，網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)“二八分化”趨勢明顯。

（三）貸款余額穩(wěn)定增長。貸款余額，也稱待收金額，指平臺目前在貸的尚未還款的本金（不計利息）。貸款余額是衡量平臺借貸規(guī)模和安全程度的重要指標。2014年上半年，網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)貸款余額約達476.61億元，月復合增長率為7.71%，保持著穩(wěn)定增長的態(tài)勢。業(yè)內(nèi)人士預測，截至2014年底，行業(yè)貸款余額將達745億元。

（四）平均綜合利率由高走低。數(shù)據(jù)顯示，2014年上半年，網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)平均綜合利率20.17%，月復合下降速度為0.95%。其中，1月份利率較低，僅為19.45%；2月份利率增長明顯，環(huán)比1月增長278個基點(1基點= 0.01%)，此后，利率持續(xù)下降，趨勢較為明顯。此外，越來越多的上市公司、國企、基金、銀行等涉足網(wǎng)絡(luò)借貸，具有這些背景的平臺，利率普遍較低。同時，此類P2P平臺的成交量較大，將進一步拉低行業(yè)綜合利率。

（五）平均期限相對較短。2014年上半年，網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)平均期限為4.75個月。2014年1至6月，每月平均期限都有波動，但都在3～6個月內(nèi)。

（六）參與人數(shù)平穩(wěn)增加。2014年上半年，網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)借款人數(shù)和投資人數(shù)平穩(wěn)增加。截至6月，行業(yè)整體借款人數(shù)18.9萬，投資人數(shù)44.36萬。

二、我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的交易模式

（一）傳統(tǒng)模式。P2P的傳統(tǒng)模式即無擔保模式，是早期P2P平臺的運作形式，網(wǎng)絡(luò)借貸平臺不承諾保障單個借款標的本金，當借款發(fā)生違約風險時，由于沒有任何擔保機制，出借人需要自己承擔全部風險。以“拍拍貸“為例，其運營模式具有以下特點：主要為小額無抵押貸款，針對中低收入以及創(chuàng)業(yè)人群；借助網(wǎng)絡(luò)強調(diào)每個人參與監(jiān)督，降低審查風險；平臺不參與借款，保持中介性質(zhì)；在設(shè)定法定最高利率限制的前提下，允許當事人自由約定利率；信息透明化。

這種交易模式的優(yōu)點在于，網(wǎng)絡(luò)平臺僅僅提供一個信息發(fā)布的平臺，不需要自有資金擔保，運營成本低，同時風險較小，貸款風險幾乎全部由出借人自己承擔。這種交易模式的缺點也很明顯——中國不完善的信用體系使得貸款人在評價借款人信用時十分困難，同時互聯(lián)網(wǎng)的虛擬性使得借貸風險進一步放大，借款人道德風險和逆向選擇的存在，必將導致出借人的出借資金不足，長久如此由于資金萎縮必將走上經(jīng)營不善的下坡路。

（二）擔保模式。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺為了降低出借人的風險而提供的一種具有資金擔保服務功能的借貸模式。紅嶺創(chuàng)投（深圳）、上海陸家嘴國際金融資產(chǎn)交易市場股份有限公司（簡稱陸金所）、愛投資等都采用此種交易模式。這種模式相對于傳統(tǒng)模式有了較大的進步，充分迎合了大多數(shù)中國人求穩(wěn)的保守心理，出借人將不再需要花費大量的精力對單個借款人進行風險判斷，在發(fā)生逾期違約情形后，出借人可從資金擔保方獲得本金及利息的保障。但是這種模式并不是消除交易中的風險，而是將這種風險轉(zhuǎn)嫁給了平臺或者擔保公司，如果平臺風控不嚴，則面臨倒閉的危機。

（三）債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式。宜信公司（創(chuàng)始人唐寧）除了采用傳統(tǒng)的借款人與出借人直接交易的方式開展業(yè)務，還開創(chuàng)了P2P平臺下的債權(quán)合同轉(zhuǎn)讓模式。債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式的具體做法是，借款人與唐寧個人簽訂《借款協(xié)議》，唐寧將錢直接從個人賬戶劃給借款人，再將手握的債權(quán)按時間、金額拆分，形成宜信寶，月息通等收益不同的產(chǎn)品，賣給想獲取固定收益的大眾理財人群，或者說出借人，出借人同樣將錢直接打到唐寧的個人賬戶，自此出借人和借款人兩端市場對接由此完成。在一宗借貸交易中，宜信通過宜信匯才商務顧問（北京）有限責任公司向出借人收取服務費、債權(quán)轉(zhuǎn)讓服務費、風險保證金。此外，借款人需要向宜信繳納一筆可觀的服務費。對于準確理解宜信的債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式，需要特別注意的是，宜信采取債權(quán)轉(zhuǎn)讓的行動，并沒有向投資者隱瞞借款人的有關(guān)情況，也就是說，當唐寧將個人資產(chǎn)出借給符合條件的借款人，會將相關(guān)情況告知投資人（最終債權(quán)人），而不是唐寧完全充當借貸的中介，而雙方互不清楚彼此的情況。

宜信采取債權(quán)轉(zhuǎn)讓的模式是因為宜信并無法定的放貸資質(zhì)。按照合同法以及最高法院的司法解釋，自然人作為主體放貸，借貸超過銀行同期利率四倍的部分不受法律保護。宜信這種獲得資金來源的方式讓人很容易聯(lián)想到阿里小貸的資產(chǎn)證券化，可以說兩者在本質(zhì)上具有類似性，都是因為在業(yè)務擴張的過程中受到融資瓶頸的限制，通過債權(quán)分割、打包并轉(zhuǎn)讓，獲得支持繼續(xù)放貸的現(xiàn)金流，從而打破小額貸款公司的資金瓶頸，推進業(yè)務的進一步擴張。當然，在執(zhí)行思路上二者又有所不同：宜信通過唐寧個人出面，成為債權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中的紐帶，放貸資金都是以唐寧個人身份的銀行賬戶進行操作的，并沒有通過公司賬戶；宜信（唐寧）將債權(quán)拆細，形成理財產(chǎn)品后的出售對象是大眾投資者，包括機構(gòu)和個人投資者。這樣看來，唐寧的宜信模式，似乎更加激進，也更易面臨非法集資的質(zhì)疑。

（四）平臺模式。有利網(wǎng)（運營商為北京弘合柏基信息科技有限責任公司）與其他平臺相比，有其獨有的特點：并不去尋找借款項目，由線下合作的小額貸款公司提供項目并為項目進行本息擔保。有利網(wǎng)為平臺注冊的投資者推薦的小額借貸理財項目全部來源于全國領(lǐng)先的小額貸款機構(gòu)的推薦。合作機構(gòu)將利用其遍及全國的營業(yè)網(wǎng)點開發(fā)優(yōu)質(zhì)的借款客戶，并在審核完成后推薦給有利網(wǎng)平臺。這種網(wǎng)絡(luò)平臺重回平臺本質(zhì)，不承擔任何信貸風險，只是純粹的信息提供平臺。

小額貸款公司之所以愿意通過P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺融資拓展自己的業(yè)務，更多的是考慮到法律所規(guī)定的小額貸款公司融資上限。根據(jù)《關(guān)于小額貸款公司試點的指導意見》之規(guī)定，小額貸款公司的主要資金來源為股東繳納的資本金、捐贈資金以及不超過兩個銀行業(yè)金融機構(gòu)的融入資金。小額貸款公司從銀行業(yè)金融機構(gòu)獲得融入資金的余額不超過資本凈額的50%，因此，借助P2P網(wǎng)絡(luò)平臺融資，利用新興互聯(lián)網(wǎng)手段獲得投資資金，對小額貸款公司打破傳統(tǒng)融資限制有重要意義。

三、我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的合法性檢討

2014年9月9日，央視一套以“小微金融網(wǎng)絡(luò)新生態(tài)融資新模式”為題在新聞中正面報道P2P網(wǎng)絡(luò)借貸。時隔4天，9月13日，在央視財經(jīng)頻道《中國財經(jīng)報道》節(jié)目“眾籌之惑”中，再次對互聯(lián)網(wǎng)金融的另外一種模式“眾籌”進行了正面宣傳。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸再次引起各方關(guān)注。目前，國內(nèi)關(guān)于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸尚無專門法律規(guī)定，但在一些法律法規(guī)中可以找到與P2P網(wǎng)絡(luò)借貸相關(guān)的規(guī)定，在國內(nèi)部分地區(qū)P2P網(wǎng)絡(luò)借貸已獲得政府的認可。

（一）合法的民間借貸關(guān)系受法律保護。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸依托民間借貸，為民間借貸雙方提供中介及配套服務。民法通則第九十條規(guī)定：“合法的借貸關(guān)系受法律的保護。”合同法第221、424、426條對民間借貸的利率、居間服務等做出了規(guī)定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于依法妥善審理民間借貸糾紛案件促進經(jīng)濟發(fā)展維護社會穩(wěn)定的通知》也指出：民間借貸客觀上拓寬了中小企業(yè)的融資渠道，一定程度上解決了部分社會融資需求，增強了經(jīng)濟運行的自我調(diào)整和適應能力，促進了多層次信貸市場的形成和發(fā)展；要依法認定民間借貸的合同效力，保護合法借貸關(guān)系，切實維護當事人的合法權(quán)益，確保案件處理取得良好的法律效果和社會效果。基于此，只要不違反法律的強制性規(guī)定，合法的民間借貸關(guān)系受法律保護，這是P2P網(wǎng)絡(luò)借貸存在的基礎(chǔ)。

（二）P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的經(jīng)營模式未違反我國禁止性規(guī)定，因而在我國部分地區(qū)得到了政府的支持和鼓勵。首先，我國沒有法律、法規(guī)禁止企業(yè)從事P2P網(wǎng)絡(luò)借貸，作為金融創(chuàng)新的一種模式，從2006年誕生至今，國家也并未出臺政策禁止此種經(jīng)營模式。其次，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的經(jīng)營模式有法律上的依據(jù)，并且在溫州及鄂爾多斯等地區(qū)得到了政府的支持和鼓勵。

根據(jù)合同法第424條的規(guī)定，居間合同是居間人向委托人報告訂立合同的機會或者提供訂立合同的媒介服務，委托人支付報酬的合同。因此，P2P借貸平臺提供民間借貸中介服務并收取服務費有合同法的依據(jù)。

2002年6月29日出臺的中小企業(yè)促進法第40條亦規(guī)定：“國家鼓勵各類社會中介機構(gòu)為中小企業(yè)提供創(chuàng)業(yè)輔導、企業(yè)診斷、信息咨詢、市場營銷、投資融資、貸款擔保、產(chǎn)權(quán)交易、人才引進、人才培訓、對外合作、展覽展銷和法律咨詢?！逼涿鞔_指出為中小企業(yè)提供投資融資、貸款擔保的中介機構(gòu)存在具有合法性。

2010年5月，國務院頒布《關(guān)于鼓勵和引導民間投資健康發(fā)展的若干意見》，其中規(guī)定，允許民間資本進入金融服務領(lǐng)域、發(fā)起設(shè)立信用擔保公司，鼓勵民間資本設(shè)立金融中介服務機構(gòu)。在該規(guī)定中，其明確指出，國家鼓勵民間資本設(shè)立金融中介服務機構(gòu)。

2012年，針對溫州金融改革制定的《中共溫州市委溫州市人民政府關(guān)于進一步加快溫州地方金融業(yè)創(chuàng)新發(fā)展的意見》中亦提到，爭取在條件成熟的市（縣、區(qū)）先行開展民間借貸登記服務中心試點，為民間借貸雙方提供供求信息匯集發(fā)布、借貸合約公證和登記、交易款項結(jié)算、資產(chǎn)評估登記和法律咨詢等綜合服務。制定加強各類融資性中介機構(gòu)管理意見，指導、協(xié)調(diào)各類融資性中介服務公司的風險控制和處置。2012年4月26日，作為溫州金融改革重要措施的民間借貸登記中心成立，成立當天四家民間借貸中介機構(gòu)人人貸、宜信、速貸邦和溫州攀遠經(jīng)濟信息咨詢公司入駐登記服務中心。其中人人貸、宜信為國內(nèi)知名網(wǎng)絡(luò)借貸平臺。

2012年6月24日，鄂爾多斯出臺《鄂爾多斯市規(guī)范民間借貸暫行辦法》，其中第五條規(guī)定：“市人民政府引導和規(guī)范民間借貸有關(guān)中介服務組織和個人，在自然人、企業(yè)以及其它組織之間開展民間借貸中介服務，引導資金供需雙方對接，提高民間資本效率。市人民政府鼓勵和支持設(shè)立企業(yè)化運營的民間借貸信息網(wǎng)絡(luò)平臺，創(chuàng)建民間借貸登記服務中心，探索通過信息技術(shù)和金融創(chuàng)新推動實現(xiàn)民間借貸市場陽光化、規(guī)范化和專業(yè)化發(fā)展?！痹撧k法在第三章用專章的形式對民間借貸中介服務進行了規(guī)范。

2013年11月22日，浙江省十二屆人大常委會審議通過《溫州市民間融資管理條例》。該條例第七條規(guī)定：“在溫州市行政區(qū)域內(nèi)設(shè)立的從事資金撮合、理財產(chǎn)品推介等業(yè)務的民間融資信息服務企業(yè)，應當自工商注冊登記之日起十五日內(nèi)，持營業(yè)執(zhí)照副本向溫州市地方金融管理部門備案?！痹摋l例明確了民間借貸中介服務的合法性，而作為互聯(lián)網(wǎng)金融核心力量的網(wǎng)絡(luò)借貸平臺其從事的就是民間借貸中介業(yè)務，只不過借助互聯(lián)網(wǎng)這個手段而已。

2014年3月5日，國務院總理李克強在十二屆全國人大二次會議上作《政府工作報告》，在談及深化金融體制改革時，他表示，要促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展。李克強總理的上述報告表明了政府發(fā)展互聯(lián)網(wǎng)金融的態(tài)度。

四、我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的法律風險

（一）非法集資問題。若投資人與借款人實際上并沒有直接接觸，P2P平臺跨越中介的定位，先以平臺名義從投資人處獲得資金（即使只是存放在中間賬戶），再直接決定投資行為和進行資金支配，甚至挪作他用和非法占有，則可能面臨非法集資的指責。

2014年7月15日，深圳市羅湖區(qū)法院對東方創(chuàng)投涉嫌非法吸收公眾存款一案進行一審判決，該P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的合伙人鄧亮及李澤明被法院判決非法吸收公眾存款罪。這一案件的判定，引起了不小的轟動，諸多投資人對于量刑結(jié)果頗有微詞。

2013年11月25日，由銀監(jiān)會牽頭的九部委處置非法集資部際聯(lián)席會議上，網(wǎng)絡(luò)借貸與民間借貸、農(nóng)業(yè)專業(yè)合作社、私募股權(quán)領(lǐng)域非法集資等一同被列為須高度關(guān)注的六大風險領(lǐng)域。

央行負責人強調(diào)，“應當在鼓勵P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺創(chuàng)新發(fā)展的同時，合理設(shè)定其業(yè)務邊界，劃出紅線，明確平臺的中介性質(zhì)，明確平臺本身不得提供擔保，不得歸集資金搞資金池，不得非法吸收公眾存款，更不能實施集資詐騙。”央行還明確，出現(xiàn)三類行為，就是“以開展P2P網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務為名實施非法集資行為”。第一類為當前相當普遍的理財-資金池模式，即一些P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺通過將借款需求設(shè)計成理財產(chǎn)品出售給放貸人，或者先歸集資金、再尋找借款對象等方式，使放貸人資金進入平臺的中間賬戶，產(chǎn)生資金池，此類模式下，平臺涉嫌非法吸收公眾存款。第二類，不合格借款人導致的非法集資風險，這個不合格借款人主要指虛假項目或虛假借款人。一些P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺經(jīng)營者未盡到借款人身份真實性核查義務，未能及時發(fā)現(xiàn)甚至默許借款人在平臺上以多個虛假借款人的名義發(fā)布大量虛假借款信息（又稱借款標），向不特定多數(shù)人募集資金，用于投資房地產(chǎn)、股票、債券、期貨等市場，有的直接將非法募集的資金高利貸出賺取利差，這些借款人的行為涉嫌非法吸收公眾存款。第三類則是龐氏騙局。個別P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺經(jīng)營者，發(fā)布虛假的高利借款標募集資金，并采用在前期借新貸還舊貸的龐氏騙局模式，短期內(nèi)募集大量資金后用于自己的生產(chǎn)經(jīng)營，有的經(jīng)營者甚至卷款潛逃，此類模式涉嫌非法吸收公眾存款和集資詐騙。

（二）第三方資金托管問題。相較于傳統(tǒng)的P2P而言，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的優(yōu)點在于年復合收益高，且操作簡單，而缺點在于目前還沒有出臺相應且有效的監(jiān)管手段。所以P2P平臺出現(xiàn)跑路和詐騙事件的主要原因是：中間資金賬戶缺乏監(jiān)管，P2P平臺擁有中間賬戶資金的調(diào)配權(quán)。東方創(chuàng)投案件中證人東方創(chuàng)投財務經(jīng)理在供詞中提到，“公司收取投資款，都是客戶打到鄧亮（即被告）的私人賬號，或者是打到第三方支付平臺后再轉(zhuǎn)到鄧亮的私人賬號，而賬號收取的投資款都是鄧亮自己在支配?！蓖顿Y人資金最終流向鄧亮的私人賬戶，也說明東方創(chuàng)投在實際運營中并沒有設(shè)定隔離的第三方賬戶（或與指定的第三方賬戶形成實際共謀），客戶要求提現(xiàn)的金額全部由平臺主的私人賬戶支出?？蛻艚灰妆ＷC金和公司自有資金不存在隔離，其中除了主觀集資意圖外，與P2P整個行業(yè)的資金托管艱難不無關(guān)系。

（三）借款人風控問題。紅嶺創(chuàng)投董事長周世平曾在網(wǎng)絡(luò)上稱，“利空來了，慢慢消化吧”。周世平所指“利空”即為該平臺曾為廣州4家紙業(yè)公司提供借款，而這幾家公司或已“跑路”。紅嶺創(chuàng)投的借款項目信息顯示，廣州市金山聯(lián)紙業(yè)有限公司、廣州翠月紙業(yè)、廣州琳烽信紙業(yè)、廣州鳴瑞貿(mào)易這4家紙業(yè)公司，曾向紅嶺創(chuàng)投借款，前2家公司借款金額分別為2000萬元、3000萬元，后2家公司借款金額各為2500萬元。上述4個借款項目，到期日分別為2014年11月12日、2014年9月13日、2014年10月30日、2014年10月18日。上述4個借款項目被拆分為14個標，本金總和為1億元，本息共計1.0531億元，涉及投資人數(shù)4567人，人均投資金額為2.19萬元。周世平表示，因為現(xiàn)在倉庫貨物被法院查封，其他資產(chǎn)正在查找中，本次事件目前對紅嶺創(chuàng)投最大損失的可能是1億元本金加上利息。“目前涉及七家銀行，在處置動產(chǎn)方面銀行有優(yōu)先權(quán)，但目前紅嶺創(chuàng)投在擔保人方面取得主動權(quán)，目前律師事務所代理擔保人進行談判，正在對某項目股權(quán)進行評估，擔保人愿意以債轉(zhuǎn)股形式處理紅嶺創(chuàng)投1億元的債權(quán)?！?/p>

由于中國征信體系不健全的客觀原因，試圖完全搬用美國的FICO信用打分體系來消除違約風險只能說是在商業(yè)上對普通投資者的忽悠，也是不可能在中國生存的商業(yè)模式。具體看下FICO，這是網(wǎng)絡(luò)借貸平臺鼻祖之一的美國LendingClub運用的信用分數(shù)體系。在美國，個人信用記錄，包括對任何一個銀行卡，以及車貸、房貸上的還款情況都會及時體現(xiàn)并且反映在信用分數(shù)上；甚至就連是否及時繳納房租的信息也會在打分卡中顯示。公司在雇傭一名員工前調(diào)查其個人信用記錄是人力招聘中的常見程序。而在中國，信用體系的建立尚在初級階段。征信系統(tǒng)還局限在銀行體系內(nèi)，各銀行也缺乏及時主動向上級央行征信系統(tǒng)提交個人違約行為的動力;征信內(nèi)容覆蓋非常有限。此外，個人、企業(yè)征信體系也不公開，目前央行征信體系僅覆蓋不到2.8億人。國內(nèi)企業(yè)財務報表不完整、財務信息質(zhì)量不高，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺必須有線下盡調(diào)團隊才能有效規(guī)避風險。

此外，擔保公司的可靠性也需審核。有些P2P平臺完全依賴擔保公司的擔保，然而，國內(nèi)商業(yè)性擔保公司擔保混亂的問題也普遍存在。擔保行業(yè)魚龍混雜，自身規(guī)范性差，比如溫州民間借貸危機也與擔保公司存在千絲萬縷的聯(lián)系;2011年4月到9月間，一批涉足民間借貸的擔保公司倒閉就是一個例子。在金融危機時，國內(nèi)銀行對擔保公司的資質(zhì)要求顯著增加，但隨著資金流通性的改善，口徑又有放松。因此，僅僅有擔保公司擔保不能消除、甚至也不能規(guī)避風險。投資者不能認為有擔保公司擔保就一定能收回本息。

五、結(jié)語

面對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)的種種問題，我國相關(guān)部門正加緊制定相關(guān)監(jiān)管政策，目前，P2P監(jiān)管的主要導向是底線思維。在保證底線基礎(chǔ)上為行業(yè)發(fā)展提供空間，準確把握法律關(guān)系和風險，注重監(jiān)管的自我調(diào)整和自我完善。

首先，應明確平臺的中介性。P2P機構(gòu)服務社會小微融資需求的信息中介定位，為出借人和借款人提供信息服務的機構(gòu)，自身不承擔信用轉(zhuǎn)換、期限轉(zhuǎn)換、流動性轉(zhuǎn)換的職能，不承擔金融風險。其次，明確平臺本身不得提供擔保。P2P機構(gòu)應與客戶資金嚴格隔離，實行獨立第三方托管。第三，P2P機構(gòu)應具備一定的從業(yè)門檻。例如，注冊資本金、高管專業(yè)資質(zhì)、組織架構(gòu)、IT設(shè)施、風控能力、資金托管、審計安排等。第四，堅守業(yè)務底線，合規(guī)經(jīng)營，謹慎經(jīng)營。在P2P網(wǎng)絡(luò)借貸領(lǐng)域，不能搞資金池，不得非法吸收公眾資金等。

注釋：

①B2C中的B一般是指“銀行”，有時候也指小額貸款公司等提供貸款的其他金融或準金融機構(gòu)。P2P即PeertoPeer，意指個人對個人.

②參閱2014中國網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)上半年報.

[1]王家卓，徐紅偉.2013中國網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)藍皮書[M].北京：知識產(chǎn)權(quán)出版社2014年版.

[2]陳文，王飛.網(wǎng)絡(luò)借貸與中小企業(yè)融資[M].北京：經(jīng)濟管理出版社2014年版.

[3]謝平，鄒傳偉，劉海二.互聯(lián)網(wǎng)金融手冊[M].北京：中國人民大學出版社2014年版.

[4]李耀東，李鈞.互聯(lián)網(wǎng)金融：框架與實踐[M].北京：電子工業(yè)出版社2014年版.

[5]第一財經(jīng)新金融研究中心.中國P2P借貸服務行業(yè)白皮書(2013)[M].北京：中國經(jīng)濟出版社2013年版.

[6]零壹財經(jīng)，零壹數(shù)據(jù).中國P2P借貸服務行業(yè)白皮書2014[M].北京：中國經(jīng)濟出版社2014年版.

作者：王德凡，重慶坤源衡泰律師事務所律師，西南政法大學民商法學院兼職副教授王昕，重慶坤源衡泰律師事務所律師

責任編輯：宋英俊