王天琪　趙凱

摘要：互聯(lián)網(wǎng)金融已然成為當(dāng)今社會一股勢頭迅猛、不可逆轉(zhuǎn)的時代潮流，作為金融創(chuàng)新的產(chǎn)物，互聯(lián)網(wǎng)金融自身的風(fēng)險不容忽視。本文分析了我國互聯(lián)網(wǎng)金融各種業(yè)態(tài)不同類別的風(fēng)險，為改善國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管現(xiàn)狀應(yīng)明確創(chuàng)新與防范風(fēng)險相結(jié)合，監(jiān)管針對性與統(tǒng)一性相結(jié)合的原則，探索并完善互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管路徑，加快互聯(lián)網(wǎng)金融法律法規(guī)建設(shè)、完善互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管體系，從而實現(xiàn)我國互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展效率與安全的平衡。

關(guān)鍵詞：互聯(lián)網(wǎng)金融；法律風(fēng)險；法律監(jiān)管

互聯(lián)網(wǎng)金融是互聯(lián)網(wǎng)高新技術(shù)與傳統(tǒng)金融的有機(jī)結(jié)合，是金融創(chuàng)新的產(chǎn)物，代表了金融民主化和普惠金融的發(fā)展趨勢，為我國經(jīng)濟(jì)的可持續(xù)發(fā)展及多層次資本市場的建設(shè)做出了貢獻(xiàn)。然而由于互聯(lián)網(wǎng)金融性質(zhì)的不明確、相關(guān)法律法規(guī)制度的缺失，使得其發(fā)展面臨著一系列挑戰(zhàn)，因此對互聯(lián)網(wǎng)金融采取有效的措施，從而使其健康、有序、穩(wěn)定的發(fā)展，是互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的目標(biāo)之所在。

一、互聯(lián)網(wǎng)金融概述與現(xiàn)狀

（一）互聯(lián)網(wǎng)金融的概念

互聯(lián)網(wǎng)金融是指依托互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)，在創(chuàng)制的網(wǎng)絡(luò)交易平臺上進(jìn)行各種資金融通的金融活動?；ヂ?lián)網(wǎng)金融對傳統(tǒng)金融業(yè)產(chǎn)生沖擊主要源于如下幾個特點：

1、成本低。互聯(lián)網(wǎng)金融是通過互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)實現(xiàn)資金的流通，只要有網(wǎng)絡(luò)的地方就可以進(jìn)行交易，這種交易虛擬化的優(yōu)勢打破了時間和空間的限制，省去了實體交易場所的各項費用，投資門檻也隨之降低，大大縮減了交易的成本。

2、效率高。互聯(lián)網(wǎng)金融的業(yè)務(wù)主要依托計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)來處理，通過在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)布投融資信息，雙方可以清晰直觀的了解市場供需情況、交易規(guī)模、收益狀況等，從而提高決策的效率。同時，互聯(lián)網(wǎng)金融還可以為用戶提供更加便捷的服務(wù)，在交易流程、交易手續(xù)等方面相比傳統(tǒng)金融模式均大大地提高了工作效率。

3、覆蓋面廣。一方面，互聯(lián)網(wǎng)金融借助無所不在的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)使得各種投資項目得以廣泛的宣傳，使小微企業(yè)、個體創(chuàng)業(yè)者和居民等群體收益；另一方面，互聯(lián)網(wǎng)金融相比傳統(tǒng)金融行業(yè)，其產(chǎn)品形式眾多，業(yè)務(wù)范圍也更加廣泛，每個行業(yè)都可以在互聯(lián)網(wǎng)金融中發(fā)揮自己的價值。

（二）互聯(lián)網(wǎng)金融的主要業(yè)態(tài)形式

1、第三方支付

第三方支付指的是依據(jù)中國人民銀行《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》規(guī)定取得“支付業(yè)務(wù)許可證”的非金融法人企業(yè)，借助通信、計算機(jī)和信息安全技術(shù)，與各大銀行簽約，為客戶和銀行之間建立連接的電子支付模式。目前我國市場上存在以支付寶為代表的第三方支付平臺，其安全性高、方便快捷的突出優(yōu)勢使其具有廣闊的發(fā)展空間。

2、P2P網(wǎng)絡(luò)借貸

P2P網(wǎng)貸，是指通過第三方互聯(lián)網(wǎng)平臺直接進(jìn)行資金借貸的資金融通行為，是一種個人對個人的直接融資模式。具體操作是借款人在平臺發(fā)放借款信息，招募投資者提供投資。這種招募通過網(wǎng)貸平臺完成整個操作流程，脫離了銀行等傳統(tǒng)的融資媒介，投資者可以明確的獲知借款者的信息和資金去向，網(wǎng)貸平臺僅僅提供相應(yīng)的信息，或者作為資金通道，并收取一定費用，并不承擔(dān)借貸風(fēng)險。P2P網(wǎng)貸作為一種新的金融模式，為中小微企業(yè)和個人解決融資問題提供了更多的解決途徑。

3、眾籌

眾籌，即大眾籌資，是指項目發(fā)起人在眾籌平臺上發(fā)布融資請求，展示其創(chuàng)意或產(chǎn)品爭取投資者的支持，并進(jìn)而向投資者籌集項目啟動資金的融資方式。眾籌的興起打破了傳統(tǒng)的融資模式，融資者可以通過眾籌平臺發(fā)布創(chuàng)意和產(chǎn)品，只要其能夠說服公眾相信其具有發(fā)展的前景即可，而且投資者也不再局限于銀行等機(jī)構(gòu)，每一位普通大眾都可以提供少量資金參與投資。眾籌主要扶持的是初創(chuàng)企業(yè)，對于緩解小微企業(yè)起步階段和個人創(chuàng)業(yè)融資難的問題具有現(xiàn)實意義。

二、互聯(lián)網(wǎng)金融的法律風(fēng)險

（一）第三方支付

目前，第三方支付已成為覆蓋線上線下，涵蓋移動互聯(lián)網(wǎng)的更為豐富的綜合支付工具，雖然大多數(shù)第三方支付試圖確立自己是為用戶提供網(wǎng)絡(luò)代收代付的中介地位，但是從實際的業(yè)務(wù)運行來看，其實質(zhì)卻類似于銀行的結(jié)算業(yè)務(wù)。在為買賣雙方提供第三方擔(dān)保的同時，平臺上也積累了大量的在途資金，而這又類似于銀行的存款業(yè)務(wù)。根據(jù)《中華人民共和國商業(yè)銀行法》的規(guī)定，吸收存款，發(fā)放貸款，辦理結(jié)算是商業(yè)銀行的專有業(yè)務(wù)。第三方支付目前經(jīng)營的類似于商業(yè)銀行結(jié)算和存款的業(yè)務(wù)，已經(jīng)超出了相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，這不僅會使相關(guān)監(jiān)管部門無法進(jìn)行有效的監(jiān)管，而且還可能會為非法轉(zhuǎn)移資金和套現(xiàn)等非法行為提供便利，對金融安全造成威脅。

（二）P2P網(wǎng)絡(luò)借貸

目前由于P2P網(wǎng)貸由于沒有專門的法律法規(guī)對其定性進(jìn)行明確，許多P2P網(wǎng)貸平臺為了提升自己的市場競爭優(yōu)勢，將業(yè)務(wù)性質(zhì)從單純的第三方中介轉(zhuǎn)為中介機(jī)構(gòu)與擔(dān)保機(jī)構(gòu)相結(jié)合的雙重身份。平臺以自有資金為投資者的本金和利息提供擔(dān)保，從事融資性擔(dān)保業(yè)務(wù)，成為了事實上的擔(dān)保機(jī)構(gòu)，但是根據(jù)我國《融資性擔(dān)保公司管理暫行辦法》的規(guī)定，從事融資性擔(dān)保業(yè)務(wù)需經(jīng)監(jiān)管部門批準(zhǔn)。P2P網(wǎng)貸平臺未經(jīng)許可從事融資性擔(dān)保業(yè)務(wù)，其行為已觸碰法律的界限。

此外，P2P網(wǎng)貸也容易碰觸非法集資的警戒線，如相當(dāng)一部分P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺已脫離了正常的居間業(yè)務(wù)，而是以平臺名義獲取資金再進(jìn)行資金支配，投資人與借款人并不直接接觸，這類業(yè)務(wù)極易向非法集資演變。

（三）眾籌

眾籌根據(jù)回報方式的不同，可以分為股權(quán)眾籌和非股權(quán)眾籌。其中股權(quán)眾籌是以股權(quán)作為投資回報，具有明顯的投資盈利性質(zhì)，相比非股權(quán)眾籌具有更大的法律風(fēng)險。股權(quán)眾籌的法律風(fēng)險主要體現(xiàn)在兩個方面，一是股權(quán)眾籌的合法地位尚未明確。目前現(xiàn)行的《刑法》、《證券法》、《公司法》等法律中的相關(guān)規(guī)定大大限制了股權(quán)眾籌的進(jìn)一步發(fā)展，比如《刑法》第179條規(guī)定了擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪，對于股權(quán)眾籌而言，其公開性和廣泛性就決定了其極易觸犯刑法的規(guī)定，這條不能碰觸的底線讓許多融資者對股權(quán)眾籌望而卻步。二是股權(quán)眾籌監(jiān)管規(guī)則尚未出臺。目前我國已明確將股權(quán)眾籌劃歸證監(jiān)會進(jìn)行監(jiān)管，但進(jìn)一步詳細(xì)的監(jiān)管措施仍未敲定，是在現(xiàn)有法律制度框架內(nèi)對股權(quán)眾籌進(jìn)行規(guī)制，還是適應(yīng)股權(quán)眾籌的發(fā)展而適度突破現(xiàn)有法律，對于我國的股權(quán)眾籌的繁榮與否至關(guān)重要。但不管是限制亦或發(fā)展，出臺明確的監(jiān)管措施，才能引導(dǎo)、規(guī)范股權(quán)眾籌業(yè)務(wù)的開展，才能避免相應(yīng)法律風(fēng)險的產(chǎn)生和擴(kuò)大。

三、互聯(lián)網(wǎng)金融的法律監(jiān)管

如何使互聯(lián)網(wǎng)金融在保證交易效率的同時維護(hù)金融穩(wěn)定和安全，是互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管所必須面臨的挑戰(zhàn)。針對互聯(lián)網(wǎng)金融的特性，應(yīng)確立如下的監(jiān)管思路：

（一）監(jiān)管原則

1、鼓勵創(chuàng)新與防范風(fēng)險相結(jié)合。

對于互聯(lián)網(wǎng)金融這樣一類金融創(chuàng)新產(chǎn)物，應(yīng)給予一定的創(chuàng)新和發(fā)展空間，體現(xiàn)適當(dāng)?shù)娘L(fēng)險容忍度，過于嚴(yán)苛的監(jiān)管只會抑制其發(fā)展，導(dǎo)致互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)業(yè)的過早凋零。目前我國的互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新正在逐步摸索著探尋發(fā)展的道路，在這一過程中必然會出現(xiàn)一些錯誤性的嘗試，但不應(yīng)因此而全面否定整個行業(yè)的發(fā)展，監(jiān)管層面應(yīng)體現(xiàn)出適度的風(fēng)險容忍度以鼓勵創(chuàng)新。

但是，另一方面，對于互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險的防范仍是必要的。監(jiān)管層對于互聯(lián)網(wǎng)金融的風(fēng)險要時刻保持高度的警惕性，及時采取措施進(jìn)行化解。因此，在監(jiān)管方式的確定上，宜以原則導(dǎo)向監(jiān)管方式確立的監(jiān)管目標(biāo)為必須遵守的底線，以規(guī)則導(dǎo)向監(jiān)管方式確立的具體監(jiān)管規(guī)則進(jìn)行規(guī)范，這樣的監(jiān)管既有利于保障金融安全，也有利于促進(jìn)金融創(chuàng)新。

2、監(jiān)管針對性與統(tǒng)一性相結(jié)合。

不同互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)態(tài)之間的風(fēng)險存在著巨大的差異，因此各種業(yè)態(tài)監(jiān)管的側(cè)重點也有所不同。監(jiān)管部門應(yīng)根據(jù)互聯(lián)網(wǎng)金融具體的業(yè)務(wù)、風(fēng)險，確立相應(yīng)的監(jiān)管主體，采取不同的監(jiān)管方式，制定專門的監(jiān)管規(guī)則，進(jìn)行有針對性的監(jiān)管。

但隨著互聯(lián)網(wǎng)金融的不斷發(fā)展，部分互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)已經(jīng)出現(xiàn)了混業(yè)的特征，在監(jiān)管主體的確認(rèn)上十分復(fù)雜。因此需要加強(qiáng)監(jiān)管部門之間的協(xié)調(diào)，發(fā)揮中國人民銀行牽頭的金融監(jiān)管協(xié)調(diào)部際聯(lián)席會議的作用，對交叉性金融產(chǎn)品進(jìn)行統(tǒng)一協(xié)調(diào)，保障金融業(yè)穩(wěn)健運行。

3、保護(hù)互聯(lián)網(wǎng)金融消費者的合法權(quán)益。

互聯(lián)網(wǎng)金融消費者與互聯(lián)網(wǎng)金融機(jī)構(gòu)之間存在著實質(zhì)的不平等。由于互聯(lián)網(wǎng)金融交易內(nèi)容的復(fù)雜性和專業(yè)性、交易形式的格式化和電子化，互聯(lián)網(wǎng)金融消費者又受到自身認(rèn)知、經(jīng)驗等條件的限制，相較于互聯(lián)網(wǎng)金融機(jī)構(gòu)往往處于弱勢地位。因此，在監(jiān)管過程中，須要求互聯(lián)網(wǎng)金融機(jī)構(gòu)在辦理相關(guān)業(yè)務(wù)時對相關(guān)產(chǎn)品提供足夠清晰、充分的風(fēng)險提示，準(zhǔn)確、通俗地說明產(chǎn)品的相關(guān)信息，切實維護(hù)金融消費者在互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)辦理中的合法權(quán)益。

（二）監(jiān)管路徑

1、加快互聯(lián)網(wǎng)金融法律法規(guī)建設(shè)。

互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展離不開法律法規(guī)強(qiáng)有力的保障，因此，應(yīng)盡快完善我國互聯(lián)網(wǎng)金融的法律體系，從法律層面對互聯(lián)網(wǎng)金融及其各個業(yè)態(tài)的性質(zhì)進(jìn)行明確，賦予互聯(lián)網(wǎng)金融以合法的地位。同時，對于《刑法》、《證券法》、《公司法》、《商業(yè)銀行法》等現(xiàn)有法律法規(guī)應(yīng)結(jié)合我國互聯(lián)網(wǎng)金融的實際發(fā)展情況及業(yè)務(wù)特點，適時作出相應(yīng)的修改，解除對互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展的限制，為互聯(lián)網(wǎng)金融的繁榮提供法律上的支持和保障。

2、完善互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管體系。

首先，需要在明確各互聯(lián)網(wǎng)金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營范圍的前提下，進(jìn)一步確定各自的監(jiān)管主體，避免出現(xiàn)監(jiān)管重疊和監(jiān)管真空的情況，各監(jiān)管主體各司其職、相互配合，協(xié)調(diào)推進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融的健康有序發(fā)展。其次，建立市場準(zhǔn)入和市場退出機(jī)制。通過明確規(guī)定設(shè)立互聯(lián)網(wǎng)金融機(jī)構(gòu)的注冊資本、運營規(guī)則等方面的標(biāo)準(zhǔn)，并須取得相關(guān)部門的經(jīng)營許可來提高互聯(lián)網(wǎng)金融市場的準(zhǔn)入門檻，以此將經(jīng)營主體限定在一定范圍之內(nèi)，防止互聯(lián)網(wǎng)金融機(jī)構(gòu)的盲目擴(kuò)展。同時，建立完善的市場退出機(jī)制，使不具備競爭能力的互聯(lián)網(wǎng)機(jī)構(gòu)能夠得以平穩(wěn)退出，以維護(hù)金融市場的穩(wěn)定。最后，各個互聯(lián)網(wǎng)業(yè)態(tài)需結(jié)合自身特點，制定完善的監(jiān)管規(guī)則，列出互聯(lián)網(wǎng)金融機(jī)構(gòu)的禁止性規(guī)定，嚴(yán)格規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)金融的經(jīng)營范圍，避免觸及法律警戒線，保障互聯(lián)網(wǎng)金融消費者的安全。（作者單位：煙臺大學(xué)）

基金項目：本文系煙臺大學(xué)2014年度大學(xué)生科技創(chuàng)新基金項目《效率與安全的平衡——對我國互聯(lián)網(wǎng)金融的監(jiān)管法律問題研究》項目編號：140159

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