張志民

（黑龍江孟繁旭律師事務(wù)所 哈爾濱 150000）

一、國家出資企業(yè)在對外投資前應(yīng)做好國家產(chǎn)業(yè)政策方面的分析、論證

《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》第三十六條規(guī)定：國家出資企業(yè)投資應(yīng)當(dāng)符合國家產(chǎn)業(yè)政策，并按照國家規(guī)定進(jìn)行可行性研究；與他人交易應(yīng)當(dāng)公平、有償，取得合理對價。這里的國家產(chǎn)業(yè)政策，是指國家為了保證國民經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展而調(diào)整產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟(jì)活動的方針和指引，是國家進(jìn)行宏觀調(diào)控，調(diào)節(jié)固定資產(chǎn)投資、調(diào)整和優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的重要手段，在國家經(jīng)濟(jì)政策中占有重要地位。國家出資企業(yè)（本文從國家出資企業(yè)的角度提出建議，為方便起見，國家出資企業(yè)以下稱“企業(yè)”）作出投資決策，應(yīng)當(dāng)符合國家產(chǎn)業(yè)政策，將企業(yè)效益與社會效益有機(jī)地結(jié)合起來，從而保證投資的長期效益。這里的可行性研究是在投資決策前進(jìn)行的，通過對與投資項(xiàng)目有關(guān)的經(jīng)濟(jì)技術(shù)和市場等條件進(jìn)行調(diào)查、研究、論證，對項(xiàng)目建成后的經(jīng)濟(jì)效益進(jìn)行預(yù)測和評價，最后綜合分析該項(xiàng)目建設(shè)的可行性的研究工作。國家出資企業(yè)在進(jìn)行投資決策時，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照國家有關(guān)規(guī)定進(jìn)行可行性研究，避免投資失誤，減少投資風(fēng)險，提高投資效益。由此可見，企業(yè)在對外投資前做好國家產(chǎn)業(yè)政策方面的分析與論證是企業(yè)對外投資的前提條件，是企業(yè)對外投資進(jìn)行可行性研究的基礎(chǔ)，如果企業(yè)的對外投資不符合國家產(chǎn)業(yè)政策，企業(yè)不應(yīng)對外進(jìn)行投資，國家也不會鼓勵和支持企業(yè)的對外投資。

從目前國家產(chǎn)業(yè)政策來看，企業(yè)應(yīng)注意以下事項(xiàng)。

1.2012年7月17日，國家發(fā)改委發(fā)布了《“十二五”利用外資和境外投資規(guī)劃》，主要內(nèi)容為：大力實(shí)施境外市場開拓戰(zhàn)略。鼓勵輕工、紡織、家電、汽車、一般裝備制造等境內(nèi)技術(shù)成熟、國際市場需求大的行業(yè)和化工、冶金、建材等重化工業(yè)或其部分加工制造環(huán)節(jié)向境外轉(zhuǎn)移，帶動產(chǎn)品、設(shè)備和勞務(wù)輸出，拓展企業(yè)國際發(fā)展空間。鼓勵企業(yè)在能源礦產(chǎn)資源豐富、市場空間較大的國家和地區(qū)，發(fā)展鋼鐵、有色、煉化、木材等深加工產(chǎn)業(yè)。抓緊現(xiàn)有境外經(jīng)貿(mào)合作區(qū)建設(shè)，強(qiáng)化其功能定位和產(chǎn)業(yè)選擇，提高綜合服務(wù)能力，使其成為我在境外重要的生產(chǎn)加工基地。鼓勵國內(nèi)有條件的企業(yè)境外投資文化產(chǎn)業(yè)，推動中華文化走向世界。加強(qiáng)政策促進(jìn)力度，根據(jù)世界貿(mào)易組織規(guī)則和國際慣例，對于符合境外投資規(guī)劃和產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)政策的重點(diǎn)項(xiàng)目符合條件的給予支持。

2.為貫徹落實(shí)黨的十六大和十六屆三中全會關(guān)于“鼓勵和支持有比較優(yōu)勢的各種所有制企業(yè)對外投資”、“完善對外投資服務(wù)體系”的精神，加快實(shí)施“走出去”戰(zhàn)略，根據(jù)國務(wù)院關(guān)于“加強(qiáng)對境外投資的協(xié)調(diào)和指導(dǎo)”的指示，商務(wù)部、外交部聯(lián)合制訂了《對外投資國別產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向目錄》（以下稱“《目錄》”），《目錄》是各級對外經(jīng)濟(jì)合作主管部門指導(dǎo)與核準(zhǔn)我國企業(yè)對外投資的重要依據(jù)。凡符合導(dǎo)向目錄，并經(jīng)核準(zhǔn)持有對外投資批準(zhǔn)證書的企業(yè)，優(yōu)先享受國家在資金、外匯、稅收、海關(guān)、出入境等方面的優(yōu)惠政策。

從《目錄》內(nèi)容來看：我國對美國投資的產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向是，制造業(yè)：“汽車零部件等交通運(yùn)輸設(shè)備制造”、“家用電器制造”、“紡織服裝制造”、“園藝設(shè)備”、“電動工具”；服務(wù)業(yè)：“貿(mào)易、分銷”、“倉儲研發(fā)”、“軟件開發(fā)”、“電信服務(wù)”、“金融”。

我國對俄羅斯投資的產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向是，農(nóng)林牧漁業(yè)：“森林開發(fā)”、“果菜種植”；采礦業(yè)：“石油、天然氣”、“煤礦、鐵礦、銅礦、鋁土礦、鎳礦、鉛鋅礦等礦產(chǎn)資源”；制造業(yè)：“計(jì)算機(jī)、電視機(jī)等電子設(shè)備及通訊設(shè)備制造”、“木材加工和家具制造”、“紡織服裝制造”、“造紙及紙制品制造”、“煙草制品”、“金屬制品制造”、“塑料制品制造”、“船舶等交通運(yùn)輸工具制造”；服務(wù)業(yè)：“貿(mào)易分銷”、“電信服務(wù)”、“交通運(yùn)輸”、“餐飲、建筑”、“旅游、教育”、“醫(yī)療、金融”、“計(jì)算機(jī)服務(wù)”。

我國對意大利的產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向是，農(nóng)林牧漁業(yè)：“森林開發(fā)”、“果菜種植”；采礦業(yè)：“石油、天然氣”、“煤礦、鐵礦、銅礦、鋁土礦、鎳礦、鉛鋅礦等礦產(chǎn)資源”；制造業(yè)：“計(jì)算機(jī)、電視機(jī)等電子設(shè)備及通訊設(shè)備制造”、“木材加工和家具制造”、“紡織服裝制造”、“造紙及紙制品制造”、“煙草制品”、“金屬制品制造”、“塑料制品制造”、“船舶等交通運(yùn)輸工具制造”；服務(wù)業(yè)：“貿(mào)易、分銷”、“電信服務(wù)”、“交通運(yùn)輸”、“餐飲、建筑”、“旅游、教育”、“醫(yī)療、金融”、“計(jì)算機(jī)服務(wù)”。

我國對韓國投資的產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向是，制造業(yè)：“汽車等交通運(yùn)輸設(shè)備的制造”、“化工原料制造”、“通信設(shè)備、計(jì)算機(jī)及其他電子設(shè)備制造”；服務(wù)業(yè)：“貿(mào)易、分銷”、“研發(fā)、建筑”、“交通運(yùn)輸”。

二、企業(yè)在對外投資前應(yīng)調(diào)研國內(nèi)及國外環(huán)保政策

企業(yè)對外投資前除應(yīng)做好上述國家產(chǎn)業(yè)政策方面的分析、論證外，還應(yīng)調(diào)研國內(nèi)及國外有關(guān)對外投資的環(huán)保政策。如果企業(yè)的對外投資不符合國內(nèi)或國外的環(huán)保政策，企業(yè)不應(yīng)對外進(jìn)行投資，國家也不會鼓勵和支持企業(yè)的對外投資。

從目前國內(nèi)及國外看，企業(yè)應(yīng)注意以下事項(xiàng)。

1.2013年2月18日，商務(wù)部、環(huán)境保護(hù)部下發(fā)了《對外投資合作環(huán)境保護(hù)指南》，其中規(guī)定：“企業(yè)應(yīng)當(dāng)了解并遵守東道國與環(huán)境保護(hù)相關(guān)的法律法規(guī)的規(guī)定。鼓勵企業(yè)在收購境外企業(yè)前，對目標(biāo)企業(yè)開展環(huán)境盡職調(diào)查，重點(diǎn)評估其在歷史經(jīng)營活動中形成的危險廢物、土壤和地下水污染等情況，以及目標(biāo)企業(yè)與此相關(guān)的環(huán)境債務(wù)。鼓勵企業(yè)采取良好環(huán)境實(shí)踐，降低潛在環(huán)境負(fù)債風(fēng)險?！?/p>

2.國外發(fā)達(dá)國家特別重視環(huán)保問題。以美國、韓國和俄羅斯為例，美國是世界上最早建立環(huán)評制度的國家，早在1969年就頒布了《國家環(huán)境政策法》（theNational Environmental Policy Act，NEPA）。該法于1970年1月1日開始實(shí)施?！秶噎h(huán)境政策法》規(guī)定對可能影響環(huán)境的活動和項(xiàng)目要進(jìn)行環(huán)境影響評價，凡屬聯(lián)邦政府執(zhí)行的活動和項(xiàng)目以及由聯(lián)邦政府補(bǔ)助、擔(dān)?；蚝藴?zhǔn)的活動和項(xiàng)目，由聯(lián)邦政府有關(guān)部門負(fù)責(zé)對環(huán)境影響評價的審批和監(jiān)督。依照聯(lián)邦法律，美國大部分州、市制定了較聯(lián)邦法更為嚴(yán)格的環(huán)境質(zhì)量法，規(guī)定州或地方政府?dāng)M定的項(xiàng)目以及需要州或地方政府核準(zhǔn)的私人項(xiàng)目都要進(jìn)行環(huán)境影響評價。

《俄羅斯聯(lián)邦環(huán)境保護(hù)法》和《俄羅斯聯(lián)邦生態(tài)評估法》是俄羅斯環(huán)?；痉??！抖砹_斯環(huán)保法》規(guī)定：在決定開始進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動和其他活動時必須對其做環(huán)境影響評估，必須根據(jù)環(huán)保技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)檢查項(xiàng)目情況，應(yīng)根據(jù)環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)要求盡量利用最佳技術(shù)工藝，確保有關(guān)活動的有害影響降至最低，禁止環(huán)境影響后果不明的經(jīng)營和其他活動項(xiàng)目，禁止可能造成自然生態(tài)系統(tǒng)惡化、改變和（或）消滅動植物和其他生物基因的項(xiàng)目，禁止浪費(fèi)自然資源和其他惡化環(huán)境的項(xiàng)目，違反環(huán)保法要承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，公民、社會團(tuán)體和其他非商業(yè)組織有權(quán)力參與解決環(huán)保議題。

韓國對外資企業(yè)和本國企業(yè)適用相同的環(huán)境評估規(guī)定，要求對部分領(lǐng)域內(nèi)一定規(guī)模（面積、距離等）以上的開發(fā)建設(shè)項(xiàng)目進(jìn)行環(huán)評，具體規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)詳見韓國《環(huán)境影響評估法施行令》附表一。環(huán)評適用對象：共17大類、76個領(lǐng)域，主要包括城市開發(fā)、產(chǎn)業(yè)園區(qū)建設(shè)、能源開發(fā)、港口建設(shè)、道路建設(shè)、水資源開發(fā)、鐵路（包括城鐵）建設(shè)、機(jī)場建設(shè)、江河利用和開發(fā)、墾荒和公共水域填筑、旅游區(qū)開發(fā)、山地開發(fā)、特殊區(qū)域開發(fā)、體育設(shè)施設(shè)置、廢棄物和糞尿處理設(shè)施設(shè)置、國防軍事設(shè)施設(shè)置、土方砂石和礦物開采等；環(huán)評內(nèi)容：共6大類、21個項(xiàng)目，要求對大氣環(huán)境、水體環(huán)境、土地環(huán)境、自然生態(tài)環(huán)境、生活環(huán)境、社會經(jīng)濟(jì)環(huán)境等6個方面進(jìn)行評估。

三、企業(yè)在對外投資前應(yīng)調(diào)研國外的投資環(huán)境

企業(yè)在對外投資前除應(yīng)調(diào)研國外環(huán)保政策外，還應(yīng)調(diào)研國外的其他投資環(huán)境，例如，市場準(zhǔn)入政策、稅收政策、勞動用工政策、基礎(chǔ)設(shè)施狀況、對外經(jīng)貿(mào)關(guān)系的狀況、金融環(huán)境的狀況、證券市場的狀況、商務(wù)成本的狀況等。以美國為例，在聯(lián)邦政府層面，美國對外國直接投資實(shí)行地點(diǎn)、行業(yè)中立的政策。聯(lián)邦政府不出臺針對特定地點(diǎn)、特定行業(yè)的優(yōu)惠政策。各州和地方政府往往根據(jù)當(dāng)?shù)厍闆r出臺吸引或限制投資的具體政策。此外，美國存在大量的與投資相關(guān)的聯(lián)邦、州及地方法律法規(guī)，其中包括反壟斷、并購、工資和社會保障、出口保障、出口管制、環(huán)保和健康安全方面的內(nèi)容。在聯(lián)邦層面，航空運(yùn)輸、通訊、能源、礦產(chǎn)、漁業(yè)、水電等部門對外國投資者設(shè)有一定的限制。美國限制外國投資者在美境內(nèi)開展航空運(yùn)營領(lǐng)域的直接投資。根據(jù)美國《1926年航空貿(mào)易法》、《1938年民用航空法》等法律規(guī)定，所有美國航空運(yùn)營商必須處于美國公民的實(shí)際控制之下，非美國公民不得在美航空運(yùn)營商中擁有超過25%的投票權(quán)，且該運(yùn)營董事長、三分之二的董事會成員以及其他管理人員必須為美國公民。美國禁止外國經(jīng)營或控制的公司獲得從事通訊傳輸?shù)脑S可，同時嚴(yán)格限制外國企業(yè)在通訊領(lǐng)域（電話、電報、電臺、電視）的投資。只有美國公司或國內(nèi)公司的合伙公司可能在可通航的河流從事水電開發(fā)。只限美國公司從事沿海和內(nèi)河航運(yùn)。在美國境內(nèi)的航運(yùn)船只必須是美國制造、在美國注冊并由美國公司所有。

美國稅收管轄權(quán)分屬聯(lián)邦政府、50個州和哥倫比亞特區(qū)及各縣市。所有美國公民、在美國從事經(jīng)營和投資業(yè)務(wù)的外國個人和企業(yè)都受美國稅法的約束。一個公司稅賦情況根據(jù)該公司經(jīng)營活動及其所在地而定。美國現(xiàn)行稅制是以所得稅為主體稅種，輔以其他稅種構(gòu)成的。主要稅種有個人所得稅、公司所得稅、社會保障稅、銷售稅、財產(chǎn)稅、遺產(chǎn)與贈與稅等。美國稅收由聯(lián)邦政府、州政府和地方政府征收。美國的聯(lián)邦、州、地方三級政府根據(jù)權(quán)責(zé)劃分，對稅收實(shí)行徹底的分稅制。聯(lián)邦與州分別立法，地方稅收由州決定。三級稅收分開，各自進(jìn)行征管。稅收管轄不同，對于應(yīng)稅所得的定義和所得的分配也不同。

四、企業(yè)在對外投資前應(yīng)了解好企業(yè)對外投資的程序要求

根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定，筆者對企業(yè)在對外投資前應(yīng)了解的企業(yè)對外投資的程序要求簡要?dú)w納如下。

1.根據(jù)國家發(fā)展改革委員會發(fā)改外資[2011]235號）文件以及其他規(guī)定要求，由境內(nèi)企業(yè)對境外投資項(xiàng)目的市場前景、經(jīng)濟(jì)效益、資金來源等事項(xiàng)由境內(nèi)企業(yè)進(jìn)行可行性研究。

2.根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第三十三條的規(guī)定，由境內(nèi)企業(yè)根據(jù)其章程的規(guī)定，由該企業(yè)的股東會/股東大會或者董事會進(jìn)行事先決策。

3.根據(jù)《境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)暫行管理辦法》的規(guī)定，由省級以上發(fā)改委對境內(nèi)企業(yè)的境外投資項(xiàng)目按規(guī)定進(jìn)行核準(zhǔn)。

4.根據(jù)《境外投資管理辦法》的規(guī)定，由省級以上商務(wù)部門對境內(nèi)企業(yè)的境外投資按規(guī)定進(jìn)行核準(zhǔn)。

5.根據(jù)國家外匯管理局《境內(nèi)機(jī)構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定》（匯發(fā)[2009]30號）的規(guī)定，由境內(nèi)企業(yè)持規(guī)定的材料到所在地外匯局辦理境外直接投資外匯登記。

6.根據(jù)財政部《境外投資財務(wù)管理暫行辦法》以及《企業(yè)國有資本與財務(wù)管理暫行辦法》的規(guī)定，由境內(nèi)企業(yè)的主管財政機(jī)關(guān)對境內(nèi)企業(yè)的重要財務(wù)事項(xiàng)按規(guī)定進(jìn)行審批。

7.履行境外投資所需的其他程序。

五、地方政府應(yīng)做好企業(yè)對外投資前后的服務(wù)工作

從當(dāng)前情況看，無論是信息掌握，還是對外溝通交流的能力，企業(yè)與地方政府相比還差很遠(yuǎn)。因此，建議地方政府積極利用推介會、論壇、報告會等多種方式繼續(xù)加大對企業(yè)對外投資工作的服務(wù)力度，幫助企業(yè)全面了解國家產(chǎn)業(yè)政府、擬投資國家的環(huán)保政策、投資環(huán)境以及其他相關(guān)要求，幫助企業(yè)解決企業(yè)在對外投資前或投資后出現(xiàn)的問題，而且使政府的服務(wù)制度化、常態(tài)化。例如：寧波市近期出臺了《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)拓市場促調(diào)整保增長工作的若干意見》，鼓勵內(nèi)外貿(mào)企業(yè)開拓海內(nèi)外市場成為重要一環(huán)。

天津市近期的七項(xiàng)措施，將利用天津市與重點(diǎn)國家和地區(qū)的高層互訪、友城關(guān)系、重要國際大型活動和會議等機(jī)遇，特別是要積極聯(lián)系我駐外使領(lǐng)館，協(xié)助企業(yè)做好與所在國政府、企業(yè)的溝通和談判。

江蘇省發(fā)改委近期專門組織了實(shí)施“走出去”戰(zhàn)略的高層論壇，江蘇發(fā)改委副主任鄭曉榮表示，要鼓勵企業(yè)并購擁有知名品牌和營銷網(wǎng)絡(luò)的境外企業(yè)，支持有比較優(yōu)勢的企業(yè)到境外投資辦廠，形成自己的生產(chǎn)基地、營銷網(wǎng)絡(luò)、國際品牌和跨國公司。

綜上所述，為更好的保障與推進(jìn)哈爾濱市對外投資工作的順利進(jìn)行，企業(yè)在對外投資前應(yīng)做好國家產(chǎn)業(yè)政策方面的分析、論證，做好國內(nèi)以及國外環(huán)保政策的調(diào)研工作，做好國外的投資環(huán)境的調(diào)研工作，了解好企業(yè)對外投資的程序要求，按國內(nèi)以及國外有關(guān)規(guī)定履行投資審批程序，遵守東道國的有關(guān)規(guī)定，盡最大可能提高企業(yè)的國際競爭力，盡最大可能防范企業(yè)的法律風(fēng)險。