徐　進

（皖南醫(yī)學(xué)院，安徽 蕪湖 241000）

在現(xiàn)代工業(yè)社會，因在用人單位接觸有毒、有害物質(zhì)等因素，勞動者可能成為職業(yè)病病人，而職業(yè)病“不僅可以造成軀體損傷和功能障礙，也可以造成精神創(chuàng)傷和心理障礙”[1]。根據(jù)國家衛(wèi)計委公布的數(shù)據(jù)，2011年全國（不包括西藏）新發(fā)各類職業(yè)病29 879例，2012年為27 420例，2013年為26 393例，自上世紀(jì)五十年代以來全國累計報告職業(yè)病833662例。按照《國家職業(yè)病防治規(guī)劃（2009-2015年）》的規(guī)劃目標(biāo)，到2015年職業(yè)病病人應(yīng)該得到及時救治，各項權(quán)益得到有效保障。本文擬從分析職業(yè)病病人的人身損害特質(zhì)著手，適當(dāng)檢討《職業(yè)病防治法》第58、59條之規(guī)定，進而對職業(yè)病病人的工傷保險待遇給付請求權(quán)和人身損害賠償請求權(quán)展開討論，目的在于探究職業(yè)病病人的人身損害救濟途徑之改進機制。

一、職業(yè)病病人的人身損害特質(zhì)

工傷包括兩個部分，一是工作事故傷害，二是職業(yè)病。在早期，“工傷”一詞并不包括職業(yè)病，隨著時間的推移和觀念的轉(zhuǎn)變，各國才逐步將其納入工傷范疇。那么，職業(yè)病所致人身損害，是否具有異于工作事故所致人身傷害的特質(zhì)？這一問題較少受到人們的關(guān)注。

根據(jù)國家標(biāo)準(zhǔn)化管理委員會2006年發(fā)布的《勞動能力鑒定——職工工傷與職業(yè)病致殘等級》，勞動能力鑒定分為十個等級，工作事故致殘與職業(yè)病致殘未予明確的區(qū)分。但是，由于職業(yè)病是因接觸有毒、有害物質(zhì)等職業(yè)性危害因素而引起，在臨床上多表現(xiàn)為緩發(fā)性體內(nèi)器官生理結(jié)構(gòu)的損傷，因此治療后很少有痊愈的可能，屬于不可逆的傷害。相比較而言，由于工作事故傷害是因與職業(yè)有關(guān)的不安全、不衛(wèi)生等突發(fā)性致害因素而引起，在臨床上該損傷通常不具有緩發(fā)性特點，因此治療后具有全部或部分痊愈的可能，甚至恢復(fù)健康。當(dāng)然，無論是職業(yè)病還是工作事故傷害，由于人身損傷的嚴(yán)重性，都可能致殘而部分或全部喪失勞動能力。

二、《職業(yè)病防治法》第58、59條規(guī)定之檢討

國家制定《職業(yè)病防治法》，旨在預(yù)防職業(yè)病危害，減少職業(yè)病的發(fā)生，保護勞動者的健康權(quán)益。該法第58條規(guī)定，“職業(yè)病病人的診療、康復(fù)費用，傷殘以及喪失勞動能力的職業(yè)病病人的社會保障，按照國家有關(guān)工傷社會保險的規(guī)定執(zhí)行。”這些有關(guān)規(guī)定主要為《社會保險法》第四章“工傷保險”和《工傷保險條例》。根據(jù)該兩部法律規(guī)范，職業(yè)病病人可以向社會保險經(jīng)辦機構(gòu)主張工傷保險待遇。該法第59條規(guī)定，“職業(yè)病病人除依法享有工傷社會保險外，依照有關(guān)民事法律，尚有獲得賠償?shù)臋?quán)利的，有權(quán)向用人單位提出賠償請求。”根據(jù)該規(guī)定，職業(yè)病病人可以向用人單位主張工傷保險待遇之外的以民事法律規(guī)范為依據(jù)的人身損害賠償。

但是，最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第12條規(guī)定，“依法應(yīng)當(dāng)參加工傷保險統(tǒng)籌的用人單位的勞動者，因工傷事故遭受人身損害，勞動者或者其近親屬向人民法院起訴請求用人單位承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，告知其按《工傷保險條例》的規(guī)定處理。”根據(jù)該規(guī)定，職業(yè)病病人在依據(jù)《職業(yè)病防治法》第59條規(guī)定請求人身損害賠償之前，必須依據(jù)該法第58條規(guī)定以及《社會保險法》、《工傷保險條例》等規(guī)定先行請求工傷保險待遇之給付。

此外，所謂“依照有關(guān)民事法律，尚有獲得賠償?shù)臋?quán)利的”應(yīng)當(dāng)如何適用，仍然相當(dāng)模糊。例如，該規(guī)定本身是確定性規(guī)則，還是準(zhǔn)用性規(guī)則？該損害賠償權(quán)利是因用人單位的違約行為而發(fā)生，還是因侵權(quán)行為而發(fā)生？該損害賠償權(quán)利之請求是否以工傷保險待遇不足以彌補實際人身損害為前提？這些問題的答案并不明確，以致該規(guī)定一直是“紙面上的法律”，而非“行動中的法律”。

三、職業(yè)病病人的工傷保險待遇給付請求權(quán)——人身損害補償抑或賠償

工傷保險系社會保險之一種，“也叫工業(yè)傷害保險、工人傷害補償保險或因工傷害保險?！盵2]國家通過建立工傷保險制度，保障公民在工傷情況下依法從國家和社會獲得物質(zhì)幫助。

根據(jù)《社會保險法》、《工傷保險條例》的規(guī)定，職業(yè)病病人享有的工傷保險待遇主要包括兩大部分，由醫(yī)療費用、康復(fù)費用、工資福利、傷殘補助金、醫(yī)療補助金、傷殘就業(yè)補助金等組成，分別由工傷保險基金和用人單位支付。職業(yè)病病人主張工傷保險待遇，需要經(jīng)過下列程序：（1）進行職業(yè)病診斷，取得職業(yè)病診斷證明書；（2）對職業(yè)病診斷有異議的，進行職業(yè)病診斷鑒定，取得職業(yè)病診斷鑒定書；（3）進行工傷認(rèn)定；（4）存在殘疾，影響勞動能力的，進行勞動能力鑒定；（5）社會保險經(jīng)辦機構(gòu)和用人單位支付工傷保險待遇。

但是，職業(yè)病病人享有的工傷保險待遇是否能夠彌補其因職業(yè)病而遭受的全部人身損害呢？首先，工傷保險能夠保障職業(yè)病病人獲得醫(yī)療救治和經(jīng)濟補償，但是該救治和補償僅僅與居民基本醫(yī)療和生活水平相適應(yīng)，工傷保險待遇數(shù)額低于損害賠償數(shù)額。其次，普通人身損害賠償相比于工傷保險待遇，“賠償范圍較寬泛、賠償標(biāo)準(zhǔn)較高、賠償?shù)慕痤~較大”[3]，尤其是包含了精神損害賠償。因此，我國工傷保險待遇之給付在于補償人身損害之一部分，而非對人身損害之全部進行賠償。

由于職業(yè)病病人的人身損害通常具有不可逆的特質(zhì)，有的很嚴(yán)重，病期長達數(shù)年以上，很少有痊愈的可能，因此職業(yè)病病人享有的工傷保險待遇并不能全部賠償其實際人身損害。然則，“損害賠償之最高原則在于賠償被害人所受之損害，俾于賠償之結(jié)果，有如損害事故未曾發(fā)生者然。”[4]職業(yè)病病人在主張工傷保險待遇即獲得人身損害補償之外，如要實現(xiàn)損害之全部填補，仍需請求人身損害賠償。

四、職業(yè)病病人的人身損害賠償請求權(quán)——過錯責(zé)任抑或無過錯責(zé)任

1.契約關(guān)系視角下的損害賠償請求權(quán)。從契約關(guān)系著眼，職業(yè)病病人與用人單位訂立勞動合同，建立了勞動關(guān)系。但是，職業(yè)病病人請求工傷保險待遇之給付，并非基于合同法上的違約責(zé)任，而是由于勞動合同法上的社會保險義務(wù)。然則，職業(yè)病病人在請求給付工傷保險待遇之外，能否依據(jù)用人單位違反勞動合同的約定，提起人身損害賠償訴訟呢？《職業(yè)病防治法》第34條規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)在勞動合同中如實告知勞動者“工作過程中可能產(chǎn)生的職業(yè)病危害及其后果、職業(yè)病防護措施和待遇等”。盡管職業(yè)病病人與用人單位訂立的勞動合同，不能直接適用《合同法》，但是勞動合同仍為契約之一種，任何一方都應(yīng)遵守合同之約定，否則應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。因此，職業(yè)病病人以用人單位違反勞動合同約定，要求其承擔(dān)人身損害賠償之違約責(zé)任并無不可，并且在此情形下，職業(yè)病病人無須舉證證明用人單位存在過錯，僅需證明其存在違約行為。

2.侵權(quán)行為視角下的損害賠償請求權(quán)。從侵權(quán)行為著眼，職業(yè)病病人向用人單位主張人身損害賠償，必須具備如下構(gòu)成要件：侵權(quán)人之侵權(quán)行為、受害人之權(quán)利受損、二者之因果關(guān)系以及侵權(quán)人之過錯。所謂侵權(quán)人之侵權(quán)行為，也即用人單位的侵害行為，倘若由職業(yè)病病人直接證明，顯非易事。但是，由于受害人之權(quán)利受損，也即職業(yè)病病人的人身損害是客觀事實，并且由于職業(yè)病是勞動者在職業(yè)活動中因接觸有毒、有害物質(zhì)等因素而引起，所以只要提供職業(yè)病診斷證明書或者職業(yè)病診斷鑒定書，即可證明用人單位存在侵權(quán)行為。所謂二者之因果關(guān)系，也一同予以了證明。然則，所謂侵權(quán)人之過錯，則要分為兩種情形：（1）用人單位的工作環(huán)境和條件符合國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)和衛(wèi)生要求，職業(yè)病病人能夠獲得職業(yè)衛(wèi)生保護。在此情形下，職業(yè)病病人如要證明用人單位存在過錯，非常困難，很難獲得賠償。（2）反之，職業(yè)病病人證明用人單位存在過錯，相對容易，較易得到賠償。

3.保險契約視角下的損害賠償請求權(quán)。從保險契約著眼，職業(yè)病病人與用人單位存在如下兩種情形：（1）用人單位和職業(yè)病病人按照法律規(guī)定向社會保險經(jīng)辦機構(gòu)繳納了社會保險費；（2）用人單位作為投保人，職業(yè)病病人作為被保險人，保險公司作為保險人，三方約定以職業(yè)病之發(fā)生作為保險人向被保險人給付保險金之條件。在第（1） 種情形下，用人單位、職業(yè)病病人與社會保險經(jīng)辦機構(gòu)之間成立的并不是一般意義上的保險契約，職業(yè)病病人對用人單位和社會保險經(jīng)辦機構(gòu)的人身損害補償請求權(quán)，系基于《工傷保險條例》等法律規(guī)定而發(fā)生，并不是基于保險契約。在第（2）種情形下，用人單位、職業(yè)病病人與保險公司之間成立的是商業(yè)保險契約，如果約定情形發(fā)生，職業(yè)病病人應(yīng)當(dāng)向保險公司而非用人單位請求人身損害賠償。并且，由于社會保險與商業(yè)保險的性質(zhì)不同，即使工傷保險待遇足以支付職業(yè)病病人的實際人身損害賠償，職業(yè)病病人依然可以依據(jù)商業(yè)保險契約請求保險公司支付保險金。

4.法律之特別規(guī)定視角下的損害賠償請求權(quán)。從法律之特別規(guī)定著眼，職業(yè)病病人向用人單位主張人身損害賠償，僅需具備侵權(quán)人實施侵害行為、受害人遭受權(quán)利損害二項構(gòu)成要件。所謂法律之特別規(guī)定，是指相對于一般侵權(quán)行為構(gòu)成要件包含侵權(quán)人之過錯，法律特別規(guī)定特殊侵權(quán)行為無須具備該構(gòu)成要件，亦同樣承擔(dān)損害賠償責(zé)任。對職業(yè)病病人而言，舉證證明侵權(quán)人之侵害行為和受害人之權(quán)利損害并不困難，問題在于“法律之特別規(guī)定”應(yīng)當(dāng)如何適用？《職業(yè)病防治法》第59條是否可以作為提起人身損害賠償訴訟的法律依據(jù)？如果將該規(guī)定理解為“法律之特別規(guī)定”，則職業(yè)病病人可以基于無過錯責(zé)任向用人單位提起人身損害賠償訴訟；但是，如果理解為準(zhǔn)用性規(guī)則，而現(xiàn)行民事法律又沒有其他關(guān)于職業(yè)病病人損害賠償權(quán)利的具體規(guī)定，則職業(yè)病病人無權(quán)據(jù)此提起人身損害賠償訴訟。

如若訴諸立法原意，加之職業(yè)病所致人身損害的特質(zhì)，《職業(yè)病防治法》第58、59條規(guī)定應(yīng)當(dāng)理解為確立了以工傷保險待遇為主、人身損害賠償為輔的權(quán)利救濟模式。盡管根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第2、5條規(guī)定，職業(yè)病病人因勞動保護、經(jīng)濟賠償?shù)扰c用人單位發(fā)生爭議，首先應(yīng)當(dāng)申請勞動爭議仲裁，而后才能提起訴訟。但是，從優(yōu)先保障弱者合法權(quán)益出發(fā)，應(yīng)該尊重并準(zhǔn)許職業(yè)病病人自由選擇實現(xiàn)賠償權(quán)利的途徑，從而改變職業(yè)病病人在工傷保險待遇之外人身損害未受全部填補的局面?！?/p>

【參考文獻】

[1]李立明．流行病學(xué)（第 6版）[Z]．北京：人民衛(wèi)生出版社，2007．263．

[2]鄧大松．社會保險（第二版）[Z]．北京：中國勞動社會保障出版社，2009．18．

[3]張新寶．工傷保險賠償請求權(quán)與普通人身損害賠償請求權(quán)的關(guān)系[J]．中國法學(xué)，2007，（2）：58～61．

[4]曾世雄．損害賠償法原理[M]．北京：中國政法大學(xué)，2001．16．