葛俏

（沈陽師范大學(xué)法學(xué)院，遼寧沈陽110034）

我國遺囑信托的設(shè)立與文本模式

葛俏

（沈陽師范大學(xué)法學(xué)院，遼寧沈陽110034）

遺囑信托是一種法律關(guān)系，其設(shè)立、變更與終止涵蓋了遺囑信托制度的主體內(nèi)容。對于遺囑信托法律關(guān)系的解讀，是完成構(gòu)建我國遺囑信托制度的必要步驟，是對制度的融合與整合的必經(jīng)程序。以遺囑信托設(shè)立作為切入點，區(qū)別意思表示行為與財產(chǎn)轉(zhuǎn)移行為的不同階段，結(jié)合我國繼承法與信托法，擬出我國遺囑信托的法律文本例。

遺囑信托；成立；設(shè)立；法律文本

一、現(xiàn)階段的財富傳承模式

個人財富的傳承經(jīng)歷了漫長的歷史變遷。人類最初的財富傳承模式一般僅限于家庭成員之間的或者家庭內(nèi)部的財富轉(zhuǎn)移。隨著社會與經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，財富的傳承出現(xiàn)了新的特征。首先，財富的內(nèi)涵擴(kuò)大了，不僅限于傳統(tǒng)財產(chǎn)，還擴(kuò)大到人力資本。其次，財富轉(zhuǎn)移的時間從死后提前到生前。以前的父母在死后將自己的財富留給子女，而現(xiàn)在的父母在生前就需要用自己的財富對子女進(jìn)行文化培養(yǎng)與勞動技能的培養(yǎng)。最后，財富轉(zhuǎn)移的數(shù)目在減少?，F(xiàn)在生活水平以及醫(yī)療水平的提高，父母的壽命越來越長，父母需要留給自己一部分用來養(yǎng)老。人們現(xiàn)在開始把財產(chǎn)的一部分分割出來，作為年老失去勞動能力時的收入來源。即使這樣，人們?nèi)匀幌Ｍ梢岳闷湄敻粊砜刂苹蛘哂绊憚e人的行為。人們通過訂立遺囑，在死后將財產(chǎn)贈與某人，如果沒有立下遺囑，將導(dǎo)致財產(chǎn)所有人死后失去其生前擁有的所有財產(chǎn)的任何權(quán)利，這些財產(chǎn)將按照法定繼承分配。

在英美法系國家，任何遺產(chǎn)繼承都要通過司法管轄體系進(jìn)行確認(rèn)。英國歷史上就有三大法院管轄繼承案件，分別是王室共同法院、教會法院及后來興起的衡平法院。王室法院管轄土地繼承，教會法院管轄動產(chǎn)繼承，衡平法院管轄個人財產(chǎn)［1］。美國遺產(chǎn)繼承制度與英國相似，幾乎所有縣都有專門管轄死者遺產(chǎn)分配，只是名稱不盡相同，有的叫遺產(chǎn)檢驗法院，有的叫地區(qū)法院或者孤兒法院?，F(xiàn)在這些法院被統(tǒng)稱為遺產(chǎn)檢驗法院。根據(jù)美國現(xiàn)在的遺產(chǎn)繼承制度，人死之后，遺產(chǎn)將被分成進(jìn)行遺產(chǎn)檢驗與不需要進(jìn)行遺產(chǎn)檢驗的兩大類。不需要進(jìn)行檢驗的遺產(chǎn)是指遺囑之外，在被繼承人生前即產(chǎn)生法律效力的法律文件而轉(zhuǎn)移的財產(chǎn)。主要包括附有遺屬權(quán)的共同共有財產(chǎn)權(quán)所持有的不動產(chǎn)或銀行賬戶、人壽保險金以及訂有以死亡為條件的支付條款等。20世紀(jì)以來，美國不需要進(jìn)行遺產(chǎn)檢驗的財產(chǎn)范圍在穩(wěn)定增加。

實踐中，我國尚沒有個人在銀行開設(shè)普通共同、共有賬戶的情形。因此，一旦某人死亡，必須向銀行出具死亡證明才能取出死者的遺產(chǎn)。我國目前沒有以死亡為條件的支付條款。如果某人沒有立下遺囑，死后就完全喪失對生前財產(chǎn)的控制權(quán)，也喪失了通過財產(chǎn)影響他人的能力，遺產(chǎn)只能按照法定繼承進(jìn)行分配。在美國，如果訂立遺囑，則進(jìn)行分配的遺產(chǎn)必須進(jìn)行遺產(chǎn)檢驗程序。美國的遺產(chǎn)檢驗程序繁瑣同時花費昂貴，并且涉及死者以及繼承人的隱私。因此，在美國并不受歡迎。人們逐漸傾向于把自己的多數(shù)財產(chǎn)變成不需要進(jìn)行遺產(chǎn)檢驗的財產(chǎn)，遺囑信托成為其中重要的一種方式。當(dāng)事人可以在生前通過設(shè)立遺囑信托將自己的財產(chǎn)轉(zhuǎn)移至信托機(jī)構(gòu)，一方面可以滿足財產(chǎn)管理的需要，同時可以避免遺產(chǎn)檢驗程序。

二、我國遺囑信托的設(shè)立

遺囑信托的設(shè)立是一個過程。遺囑信托行為包括意思表示行為與財產(chǎn)轉(zhuǎn)移行為。意思表示行為與財產(chǎn)轉(zhuǎn)移行為在遺囑信托設(shè)立過程中代表了兩個相互聯(lián)系但在時間上有所不同的階段。意思表示行為完成意味著遺囑信托的成立，但成立并不當(dāng)然表明遺囑信托已經(jīng)生效，只有在設(shè)立遺囑信托的財產(chǎn)有效轉(zhuǎn)移于受托人之后，遺囑信托才生效［2］。因此，遺囑信托的設(shè)立并不意味著其已生效。

（一）我國遺囑信托的成立

1.遺囑信托成立的條件

從遺囑信托成立的條件看，遺囑信托成立強(qiáng)調(diào)的是當(dāng)事人的意思表示，只要委托人設(shè)立遺囑信托的意思表示與受托人承諾遺囑信托的意思表示達(dá)成一致，遺囑信托即告成立。遺囑信托成立不以設(shè)立遺囑信托的財產(chǎn)有效轉(zhuǎn)移給受托人為前提條件，財產(chǎn)轉(zhuǎn)移未完成、需要辦理的遺囑信托登記和設(shè)立審批手續(xù)未辦理的，均不影響遺囑信托的成立。當(dāng)然，委托人和受托人設(shè)立遺囑信托的意思表示必須符合法律有效要件，包括遺囑信托當(dāng)事人具有：法定的主體資格、意思表示應(yīng)當(dāng)采取法定的書面形式、意思表示的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)符合法律的規(guī)定、意思表示應(yīng)當(dāng)真實等。否則，遺囑信托不能成立。

2.遺囑信托成立的時間

既然遺囑信托的成立以委托人和受托人達(dá)成設(shè)立遺囑信托的意思表示一致為條件。因此，委托人和受托人意思表示達(dá)成一致的時間，即為遺囑信托成立的時間。由于遺囑信托設(shè)立的方式不同，委托人和受托人達(dá)成設(shè)立遺囑信托的意思表示一致的時間也不相同。對于采取遺囑信托合同形式設(shè)立的遺囑信托，委托人和受托人簽訂了遺囑信托合同即視為意思表示達(dá)成一致。至于如何簽訂，本人認(rèn)為應(yīng)當(dāng)符合《合同法》關(guān)于合同簽訂的規(guī)定。既可以采取遺囑信托合同書的方式簽訂，也可以采取符合《合同法》要求的書面邀約與承諾的方式簽訂。遺囑信托合同應(yīng)當(dāng)由有權(quán)簽字的人簽署或者加蓋委托人和受托人的印章或公章。

據(jù)此，在以遺囑信托合同以外的其他書面方式設(shè)立遺囑信托時，以受托人對接受遺囑信托的承諾，作為委托人和受托人設(shè)立遺囑信托的意思表示一致的時間。從實際情況看，設(shè)立遺囑信托的其他書面方式主要是指遺囑，由于遺囑是單方法律行為，只要符合《繼承法》關(guān)于遺囑生效的法律條件，于立遺囑人死亡后自動生效。因此，以遺囑方式設(shè)立信托，通常不會事先取得受托人的同意，往往需要遺囑生效后再由遺囑執(zhí)行人或者立遺囑人的繼承人與遺囑指定的受托人協(xié)商，如果遺囑指定的受托人承諾接受遺囑信托，則該遺囑信托自受托人承諾遺囑信托時成立。如果遺囑指定的人拒絕或者無能力的人擔(dān)任受托人，受益人可以另行選任受托人；如果受益人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人，依法由其監(jiān)護(hù)人選任［3］。此時，遺囑信托自依法或者依遺囑規(guī)定的方法選任出來的受托人承諾信托時成立。問題是，如果依任何方法均無受托人承諾遺囑信托，遺囑信托不能成立。但是，依照《繼承法》規(guī)定，遺囑已經(jīng)生效，如果僅因無法選任受托人而判定遺囑信托不成立，有違立遺囑人的真意，似也不妥。對此，期待信托法相關(guān)條文的進(jìn)一步完善。

（二）遺囑信托成立的法律效果

我國《信托法》僅以委托人和受托人設(shè)立信托的意思表示一致為信托成立的條件與時間，意味著信托成立時，并不一定會產(chǎn)生信托的法律后果。因此，遺囑信托的法律效果以遺囑信托財產(chǎn)的形成為條件，而要形成遺囑信托財產(chǎn)，必須以設(shè)立遺囑信托的財產(chǎn)有效轉(zhuǎn)移于受托人、處于受托人能夠管理和控制的狀態(tài)為前提。由于遺囑信托僅依委托人和受托人的意思表示而成立，不以設(shè)立遺囑信托的財產(chǎn)轉(zhuǎn)移于受托人為要件。因此遺囑信托成立時，設(shè)立遺囑信托的財產(chǎn)通常還沒有轉(zhuǎn)移給受托人，此時還沒有形成法律意義上的遺囑信托財產(chǎn)，受托人無從對遺囑信托財產(chǎn)進(jìn)行管理，也無法承擔(dān)受托人謹(jǐn)慎管理的義務(wù)；受益人的受益權(quán)也未確立，不能實際上行使受益人的權(quán)利；委托人也不能向受托人主張有關(guān)遺囑信托財產(chǎn)管理方面的監(jiān)督權(quán)利。從遺囑信托本身的法理構(gòu)造來看，要產(chǎn)生遺囑信托的法律效果，僅有意思表示即遺囑信托成立顯然是不夠的，只有設(shè)立遺囑信托的財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給受托人以后，才能在遺囑信托當(dāng)事人之間依照意思表示的內(nèi)容確立遺囑信托權(quán)利義務(wù)關(guān)系。在英美法上，將已經(jīng)有遺囑信托意思表示但未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的遺囑信托稱為“不完全設(shè)定遺囑信托”，而將財產(chǎn)已經(jīng)轉(zhuǎn)移的信托稱為“完全設(shè)定遺囑信托”［4］。這兩個概念相當(dāng)于我國《信托法》上的信托成立與信托生效［5］。

既然遺囑信托成立并未在遺囑信托當(dāng)事人之間確立遺囑信托權(quán)利義務(wù)關(guān)系。那么，遺囑信托成立在法律上會產(chǎn)生什么樣的效果。這里涉及兩個問題：一是遺囑信托成立后、遺囑信托生效前，遺囑信托當(dāng)事人具有哪些權(quán)利義務(wù)。二是遺囑信托成立后、遺囑信托生效前，遺囑信托當(dāng)事人違反義務(wù)有哪些法律責(zé)任。

1.遺囑信托成立后當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)

于遺囑信托成立后生效前，遺囑信托并沒有完全設(shè)定，遺囑信托當(dāng)事人之間的遺囑信托權(quán)利義務(wù)關(guān)系尚未確立，遺囑信托當(dāng)事人之間僅存在轉(zhuǎn)移與接受遺囑信托財產(chǎn)。對于受益人而言，因受益人不是遺囑信托設(shè)立行為的直接當(dāng)事人，遺囑信托僅依照委托人和受托人的信托行為而設(shè)立，不需要受益人為特定的法律行為。因此，遺囑信托成立后、生效前，受益人既不享有權(quán)利，也不承擔(dān)義務(wù)。對于委托人而言，因遺囑生效后委托人已經(jīng)死亡，其按照遺囑規(guī)定的方式和時間轉(zhuǎn)移設(shè)立遺囑信托的財產(chǎn)于受托人的義務(wù)，由遺囑執(zhí)行人或者委托人的繼承人承擔(dān)。對于受托人而言，遺囑信托成立后，受托人承諾遺囑信托后，負(fù)有按照遺囑信托文件規(guī)定的時間和方式接受設(shè)立遺囑信托的財產(chǎn)的義務(wù)。受托人接受設(shè)立遺囑信托的財產(chǎn)的義務(wù)包括為管理信托做的準(zhǔn)備的義務(wù)，以便一旦委托人或其他財產(chǎn)轉(zhuǎn)移義務(wù)人按遺囑信托文件約定交付遺囑信托財產(chǎn)后，受托人能夠承擔(dān)管理遺囑信托的職責(zé)。

2.違反遺囑信托成立階段義務(wù)的法律責(zé)任

遺囑信托成立后、生效前，如果委托人或受托人違反了遺囑信托文件約定的轉(zhuǎn)移或者接受遺囑信托財產(chǎn)的義務(wù)，將會承擔(dān)哪些法律責(zé)任。我國《信托法》沒有做出直接規(guī)定，應(yīng)當(dāng)按照民法的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。遺囑信托成立后、生效前，財產(chǎn)轉(zhuǎn)移義務(wù)人和受托人違反了轉(zhuǎn)移和接受信托財產(chǎn)的義務(wù)，由于他們之間不存在合同關(guān)系，依據(jù)法理，如果一方因不履行義務(wù)給對方造成了損失，受損害的一方可以依據(jù)侵權(quán)行為的相關(guān)法律規(guī)定，要求侵權(quán)人承擔(dān)權(quán)的法律責(zé)任。

遺囑信托成立后生效前，受益人并沒有直接的權(quán)利和義務(wù)，僅在委托人和受托人之間存在轉(zhuǎn)移遺囑信托財產(chǎn)和接受遺囑信托財產(chǎn)的義務(wù)，而任何一方違反自己的義務(wù)，導(dǎo)致遺囑信托無法設(shè)立，不僅可能會給對方造成損失，直接受到更大損害的恰是受益人，因為設(shè)立遺囑信托的目的不是為了委托人和受托人的利益，而是為了受益人的利益。因此，本人認(rèn)為在遺囑信托成立階段，如果委托人或受托人違反自己的義務(wù)，不僅相互之間應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任，受益人因此受到損害的，依據(jù)侵權(quán)法的原理，也應(yīng)當(dāng)具有救濟(jì)權(quán)，請求義務(wù)違反方承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。

三、我國遺囑信托的法律文本例

我國目前尚未有關(guān)于遺囑信托的法律文本，結(jié)合信托法與繼承法的相關(guān)法律規(guī)定，擬出遺囑信托的法律文本例。

李一的遺囑信托契約書

本人聲明這是我的遺囑，之前所立遺囑均無效。

立遺囑人：李一，身份證號：************，本人去世后，所有遺產(chǎn)由本人配偶張二、四個子女李東、李南、李西、李北依照以下方式繼承：

一、受托人。我任命***為我的受托人。如***于我死亡后也去世，由***擔(dān)任受托人。

二、特別指示

（一）動產(chǎn)。如果我的配偶晚于我死亡，我將我的家庭物品、個人汽車、首飾等個人物品以及這些動產(chǎn)所得保險利益均贈與我的配偶。如果我的配偶先于我死亡，我將我上述財產(chǎn)均分于在世的四個子女，由四個子女自行協(xié)商分割，如果協(xié)商不成，則由我的受托人來決定如何分割。如果我最小的女兒在我死亡時尚未滿18周歲，我的受托人應(yīng)本著以下原則進(jìn)行分割：

1.直接將其所得財產(chǎn)贈與我女兒，不管任何子女是否均分。

2.保留財產(chǎn)等到日后再進(jìn)行分配。

3.出售這些財產(chǎn)并將收益進(jìn)行分配或者將出售財產(chǎn)所得作為我遺產(chǎn)中剩余利益的一部分。

（二）不動產(chǎn)。

1.位于**市**區(qū)**路**號的房屋歸配偶張二所有。

2.位于**市**區(qū)**路**號的房屋歸長子李東所有。

三、個人代表

（一）本遺囑中所任命的受托人不需要提供任何履行擔(dān)保。

（二）根據(jù)法律規(guī)定，賦予我受托人所有權(quán)利。

四、具體管理條款

本人遺產(chǎn)中的銀行存款部分，于本遺囑生效后**個月內(nèi)，應(yīng)交付受托人作為遺囑信托財產(chǎn)，遺囑信托內(nèi)容如下：

（一）本遺囑信托中的受益人是指患有精神疾病的小女兒李北。

（二）遺囑信托財產(chǎn)的管理辦法

1.受托人應(yīng)將遺囑信托財產(chǎn)全部存入金融機(jī)構(gòu)，并不得與受托人自有資金或其他遺囑信托資金混合。

2.受托人就遺囑信托財產(chǎn)的運(yùn)用范圍限于投資公債、短期票券、公司債、金融債券、上市及上柜股票以及受益憑證。此部分金額（不含投資孳息）并不得超過全部遺囑信托財產(chǎn)的半數(shù)。

3.受托人應(yīng)每月至少一次前往李北住處，了解、探視李北生活狀況，并給付李北****元用作李北日常生活之開支。

4.受托人應(yīng)于遺囑信托開始時作成遺囑信托財產(chǎn)目錄，并應(yīng)于每年**月前，將前一年度的遺囑信托財產(chǎn)目錄、遺囑信托事務(wù)處理報告書、收支計算表及資產(chǎn)負(fù)債表送交信托監(jiān)察人審核。

（三）本遺囑信托選任***為遺囑信托監(jiān)察人（身份證號：**************，住址：**市**區(qū)**街**路**號）。遺囑信托監(jiān)察人與受托人自任職滿一年起，每年得自遺囑信托財產(chǎn)領(lǐng)取***元作為報酬，不足一年，按一年計算。

（四）本遺囑信托于李北死亡時消滅，全部遺囑信托財產(chǎn)歸屬于尚未死亡的子女，如果子女全部死亡，遺囑信托財產(chǎn)歸屬于財團(tuán)法人***基金會。

五、本人向***人壽保險估分有限公司投保之壽險，已指定長子李東、長女李南為受益人，保險金由二人平均分配，與其他繼承人無關(guān)。

六、本人生前勤儉創(chuàng)業(yè)，稍有所成，望全體子女，于本人去世后，能孝順母親，努力認(rèn)真工作，不負(fù)本人之期望。

本人于***年***月***日簽署本遺囑。

立遺囑人：***（須親筆簽名）

在上述遺囑簽訂之日，我本人親眼目睹李一在上述遺囑上簽字，并宣稱這是他的遺囑。特此簽字作為見證人。

***（見證人一簽名）

***（見證人二簽名）

由于遺囑信托源于英美法系，在我國運(yùn)用遺囑信托制度尚存在許多理論上和實踐上的問題沒有解決，如何將遺囑信托移植到我國，并將其完美地結(jié)合，使之與我國的法律相協(xié)調(diào)，是需要解決的問題。雖然中國還沒有真正意義上的遺囑信托，但是中國是存在遺囑信托發(fā)展的社會環(huán)境和法律制度，因此，遺囑信托在中國還是有一定發(fā)展前景的。

［1］John H.Langbein.The Twentieth-Century Revolution in Family WealthTransmission［J］.MichiganLawReview，1988，86：722-726.

［2］董慧凝.信托財產(chǎn)法律問題研究［M］.北京：法律出版社，2011：27-30.

［3］黃來紀(jì).試論我國《信托法》的特點［J］.政治與法律，2002（1）：48-50.

［4］周小明.財產(chǎn)權(quán)的革新［M］.貴陽：貴州人民出版社，1995：82 -85.

［5］張淳.中華人民共和國信信托法中的創(chuàng)造性規(guī)定及其評析［J］.法律科學(xué)，2002（2）：113-116.

【責(zé)任編輯李菁】

D922

A

1674-5450（2015）03-0046-03

2015-02-20

遼寧省社科基金自選項目（L13DFX032）；遼寧省教育廳一般項目（W2014140）；遼寧省社科聯(lián)2015年度遼寧經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展項目（2015lslktzifx-09）

葛俏，女，遼寧沈陽人，沈陽師范大學(xué)講師。