●中鐵大橋局集團(tuán)有限公司 王甜甜

論我國企業(yè)獨(dú)立董事制度的現(xiàn)狀和完善

●中鐵大橋局集團(tuán)有限公司 王甜甜

為了改善公司的治理結(jié)構(gòu)，提高董事會決策的科學(xué)性，維護(hù)中小投資者的合法權(quán)益，獨(dú)立董事制度應(yīng)運(yùn)而生。在以美國為典型的一些西方國家，獨(dú)立董事制度作為現(xiàn)代企業(yè)制度重要的、不可或缺的組成部分被廣泛采用，也發(fā)揮了其應(yīng)有的作用。在我國，獨(dú)立董事制度作為一項(xiàng)外來制度，其發(fā)展歷程只有十幾年的時(shí)間，其作用不盡人意，不僅沒有成為公司治理的 “一劑良藥”，反而帶來了諸多的問題。

獨(dú)立董事 公司治理 中小投資者 二元模式

獨(dú)立董事制度被譽(yù)為提升公司治理水平、保護(hù)中小投資者、規(guī)范上市公司信息披露的“一劑良藥”。芬蘭諾基亞就是一個(gè)很好的例證。即使是經(jīng)過21世紀(jì)ICT的劇烈震蕩，諾基亞目前仍能保住行業(yè)的領(lǐng)先地位，其中一個(gè)重要的原因歸功于它的公司治理——較成熟的獨(dú)立董事制度。它有8名獨(dú)立董事，無論是獨(dú)立董事的個(gè)人素質(zhì)、獨(dú)立性，還是工作手段和被監(jiān)督機(jī)制以及薪酬設(shè)計(jì)，其設(shè)計(jì)和執(zhí)行都是比較成熟和完善的，堪稱獨(dú)立董事的典范。在以美國為首的一些西方國家，獨(dú)立董事制度發(fā)展得如火如荼，“一劑良藥”的作用發(fā)揮得淋漓盡致，在改善公司治理結(jié)構(gòu)、提高董事會決策的科學(xué)性、保護(hù)中小投資者的利益等方面起到了重要的積極意義。但是這樣一項(xiàng)外來制度在我國還相當(dāng)于“萌芽”狀態(tài)，十幾年的發(fā)展下來，我國獨(dú)立董事制度還是存在諸多的問題，不到?jīng)]有起到“良藥”的功效，反而還帶來了新的問題，中國特色的獨(dú)立董事制度亟須改正和完善。本文正是基于2012、2013年A股市場進(jìn)入“全流動(dòng)”的經(jīng)濟(jì)時(shí)代背景，探討我國獨(dú)立董事制度的重要意義和尚且存在的問題，并結(jié)合筆者的思考提出幾點(diǎn)完善建議，以期使中國特色的獨(dú)立董事制度能真正發(fā)揮“一劑良藥”的功效。

一、獨(dú)立董事制度在我國的可行性和重要性

獨(dú)立董事制度的起源可以追溯到20世紀(jì)30年代，美國1940年頒布的《投資公司法》是獨(dú)立董事制度產(chǎn)生的標(biāo)志，其最初的目的是為了防止控股股東以及管理層的內(nèi)部控制，防止其損害公司的整體利益。美國的100強(qiáng)企業(yè)中，董事會的平均規(guī)模為11人，其中獨(dú)立董事就有9人，占比81.1%。獨(dú)立董事制度在西方國家得到了迅猛發(fā)展。

（一）獨(dú)立董事制度的含義。獨(dú)立董事制度是董事制度的一種特殊形式，是指在董事會中設(shè)立獨(dú)立的董事，以便于和董事會的決策形成一種制衡和監(jiān)督機(jī)制。而獨(dú)立董事就是指獨(dú)立董事制度下的董事，根據(jù)我國公司法的有關(guān)規(guī)定，其是指“不在公司擔(dān)任除了董事以外的其他職位，并且與所在的上市公司以及主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷關(guān)系的董事，他們對全體股東負(fù)責(zé)?！惫镜亩聲蓡T一般有以下幾種：一是職工董事，二是股東董事，三是獨(dú)立董事，四是其他。一般來說，給獨(dú)立董事下一個(gè)完整的定義就是指“獨(dú)立于公司股東，不是公司員工，也和公司或者公司的經(jīng)營管理者不存在重要的經(jīng)濟(jì)或者私人關(guān)系，對公司事務(wù)做出獨(dú)立判斷的董事?！?/p>

（二）獨(dú)立董事的獨(dú)立性體現(xiàn)。獨(dú)立董事的獨(dú)立性是其特色，主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：一是“外部性”，這是相對于內(nèi)部董事而言的。內(nèi)部董事包括職工董事、雇員董事和股東董事。獨(dú)立董事是外部董事而非內(nèi)部董事，但僅僅也只是外部董事中的一部分。外部董事包括兩種，一種是非獨(dú)立的，可能和公司或者公司管理者存在一定的重要關(guān)系，如負(fù)責(zé)審計(jì)的會計(jì)師事務(wù)所的合伙人等；一種是獨(dú)立董事。二是“非執(zhí)行性”，這是相對于執(zhí)行董事而言的。執(zhí)行董事在公司履行執(zhí)行職能，而非執(zhí)行董事不參與公司的日常經(jīng)營管理事務(wù)。非執(zhí)行董事大多由在其他公司的高管或者本公司退出的高管擔(dān)任，非執(zhí)行董事中也可能存在非獨(dú)立董事，例如本公司退出來的高管擔(dān)任非獨(dú)立董事，就可能存在人脈、利益關(guān)系，因此不能擔(dān)任非獨(dú)立董事。但是無可厚非的是，“外部性”和“非執(zhí)行性”確實(shí)在一定程度上保證了董事的獨(dú)立性，即非員工、不管理的特征也是其獨(dú)立性的重要組成部分。由此可見，獨(dú)立董事的獨(dú)立性必須由三點(diǎn)規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)構(gòu)成：一是必須是非本公司員工，確保外部性；二是不能和本公司有利益關(guān)系，例如交易行為、提供法律咨詢服務(wù)等；三是不能存在私人關(guān)系，例如近親屬等。

（三）獨(dú)立董事制度在我國上市公司的可行性和重要性。隨著市場經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展，A股進(jìn)入“全球通”時(shí)代，我國上市公司對獨(dú)立董事的呼吁聲越來越高。獨(dú)立董事制度在我國公司治理中有著重要性和可行性：一是公司的監(jiān)督需要獨(dú)立董事制度。獨(dú)立董事制度的一項(xiàng)重要職能就是監(jiān)督，目前我國上市公司的經(jīng)營管理迫切需要獨(dú)立董事制度的監(jiān)督，例如監(jiān)督公司重要決策的正確性、監(jiān)督公司的運(yùn)作符合監(jiān)管要求、監(jiān)督公司財(cái)務(wù)運(yùn)作的有效性、監(jiān)督公司內(nèi)部控制的運(yùn)行和有效性等等。二是公司價(jià)值的提高迫切需要獨(dú)立董事制度，獨(dú)立董事的任職資格有著嚴(yán)格的限制，他們有著獨(dú)特的技能和豐富的經(jīng)驗(yàn)，可以為公司帶來新思想、新技能和其他行業(yè)的一些先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，在提升公司績效、業(yè)績和價(jià)值方面有著重要的作用。三是中小投資者利益的保護(hù)迫切需要獨(dú)立董事制度。目前我國很多企業(yè)存在“一股獨(dú)大”的現(xiàn)象，導(dǎo)致中小投資者的利益受到侵害，而獨(dú)立董事可以起到保護(hù)中小投資者利益的作用，主要通過保證公司決策經(jīng)過了詳細(xì)的論證、保證公司活動(dòng)可以增加股東價(jià)值而不是造成資產(chǎn)貶值等。

二、我國獨(dú)立董事制度的現(xiàn)狀和問題

在經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展下，美國的獨(dú)立董事制度在全球范圍內(nèi)得到了移植和創(chuàng)新，我國也不例外。我國最早的獨(dú)立董事制度是1993年在香港上市的青島啤酒。為了順應(yīng)市場變化的需要，1997年中國證監(jiān)會頒布的《上市公司章程指引》列出了獨(dú)立董事的設(shè)置條款，經(jīng)過十幾年的時(shí)間，獨(dú)立董事制度取得了一定的發(fā)展，例如上市公司獨(dú)立董事專門委員會的成立、關(guān)聯(lián)交易中獨(dú)立董事的審查等，但是我國獨(dú)立董事制度也存在一定的問題。

1.從法律制度層面來說，我國目前缺乏一個(gè)健全的法律法規(guī)來給獨(dú)立董事提供法律保障和支撐。盡管我國獨(dú)立董事制度已經(jīng)形成了國家層面的法理，證監(jiān)會、行政部門、國家部委等也制定了相關(guān)的準(zhǔn)則或者制度規(guī)范，形成了一個(gè)法律體系，但是這個(gè)體系還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足現(xiàn)實(shí)的需要，滯后于實(shí)踐的發(fā)展。例如，各個(gè)規(guī)范之間還沒有形成合力，有的甚至存在一定的沖突；對于法律責(zé)任的規(guī)范不健全，處罰強(qiáng)度不夠，威懾性不強(qiáng)。缺乏有效的、健全的法律支撐，獨(dú)立董事制度的作用發(fā)揮還是會受到一定的限制。

2.我國的二元模式也給獨(dú)立董事制度的發(fā)展帶來了一定的困難。我國上市公司不僅有獨(dú)立董事，還有監(jiān)事會，這種二元監(jiān)督模式帶來了職權(quán)劃分不清的混亂現(xiàn)象。無論是在價(jià)值目標(biāo)還是在工作職責(zé)上均有重合的現(xiàn)象，獨(dú)立董事和監(jiān)事會的權(quán)力職責(zé)界限模糊，導(dǎo)致獨(dú)立董事的作用難以充分發(fā)揮。例如，在有利益相爭的時(shí)候，監(jiān)事會和獨(dú)立董事爭著行使管理權(quán)；在遇到責(zé)任承擔(dān)時(shí)，卻又會互相推諉，不但沒能改善公司治理結(jié)構(gòu)，反而給公司治理添亂。

3.獨(dú)立董事不獨(dú)立。獨(dú)立性是獨(dú)立董事的靈魂和核心所在，但是我國很多獨(dú)立董事的獨(dú)立性卻大打折扣。我國目前很多上市公司的股權(quán)高度集中，“一股獨(dú)大”的現(xiàn)象依然存在，控股股東可以掌控公司的一切。獨(dú)立董事的不獨(dú)立體現(xiàn)在很多方面，例如獨(dú)立董事的選聘，很多企業(yè)的獨(dú)立董事由提名產(chǎn)生，由大股東推薦或者董事會以多勝少產(chǎn)生，這就從源頭上扼殺了獨(dú)立性。在一股獨(dú)大的情況下，很多獨(dú)立董事是由大股東控制而產(chǎn)生的，其委托關(guān)系受到了大股東的控制，之后獨(dú)立董事的監(jiān)督、審查等獨(dú)立性都會受到影響，無疑是自己監(jiān)督自己，獨(dú)立性名存實(shí)亡。

4.我國獨(dú)立董事的激勵(lì)措施力度不夠，難以提升董事的履職積極性和能力。我國獨(dú)立董事和企業(yè)實(shí)際上是一種委托關(guān)系，受托人職責(zé)的履行需要委托方激勵(lì)措施的積極促進(jìn)。對獨(dú)立董事的薪酬制度規(guī)定太低難以保障其獨(dú)立性，獨(dú)立董事缺乏動(dòng)力去行使職責(zé)；若由上市公司發(fā)放超高薪，又會因經(jīng)濟(jì)利益而影響其獨(dú)立性。如何設(shè)計(jì)薪酬等激勵(lì)措施是我國獨(dú)立董事制度要解決的一個(gè)重要問題。我國目前對獨(dú)立董事的薪酬比一般的董事低，但是較其他高級管理人員又高，這種固定的薪酬模式激勵(lì)性不夠，難以提升董事的履職積極性。

三、完善我國獨(dú)立董事制度的幾點(diǎn)思考和建議

針對上述分析的我國獨(dú)立董事制度存在的一些問題，筆者認(rèn)為，當(dāng)務(wù)之急我國應(yīng)該從以下方面來完善我國獨(dú)立董事制度的相關(guān)規(guī)定。

1.從長遠(yuǎn)來看，必須構(gòu)建完善的獨(dú)立董事相關(guān)的法律法規(guī)、準(zhǔn)則等體系，從國家法律、準(zhǔn)則等的高度來為獨(dú)立董事提供依據(jù)。在已有法律法規(guī)、規(guī)定和準(zhǔn)則的基礎(chǔ)上進(jìn)行完善，盡快建立行動(dòng)指引，為獨(dú)立董事制度提供法律支撐，提供操作性強(qiáng)的指導(dǎo)。主要明確三個(gè)問題，一是獨(dú)立董事的職權(quán)，引導(dǎo)獨(dú)立董事積極履職，例如對于關(guān)聯(lián)交易，獨(dú)立董事的職權(quán)是哪些要有明確的規(guī)定；二是獨(dú)立董事的義務(wù)，權(quán)利和義務(wù)要匹配；三是法律責(zé)任，對于獨(dú)立董事瀆職或者不作為等，要有相關(guān)的法律責(zé)任的規(guī)定。

2.對二元模式進(jìn)行改革和完善，優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)。二元模式下最重要的是要?jiǎng)澐直O(jiān)事會和董事會的職能，對某些職能進(jìn)行整合。例如，財(cái)務(wù)監(jiān)督權(quán)，筆者認(rèn)為可以交給監(jiān)事會，這是因?yàn)楸O(jiān)事會的成員是企業(yè)的全職員工，能夠深入監(jiān)督，時(shí)間上也較為充裕。監(jiān)事會和獨(dú)立董事之間也要進(jìn)行充分的信息溝通，避免履職重復(fù)和交叉。

3.確保獨(dú)立董事的獨(dú)立性。獨(dú)立董事的獨(dú)立性靈魂不能丟，否則將完全喪失獨(dú)立董事的意義。從前文的分析來看，首先要從源頭上確保獨(dú)立董事的獨(dú)立性，要嚴(yán)格控制獨(dú)立董事的選拔程序，防止“一股獨(dú)大”，防止自己人監(jiān)督自己人；其次，要提高公司董事會中獨(dú)立董事所占的比例，即使有一人或者兩人是由控股股東選派委任的，也可以由其他獨(dú)立董事來加以制衡和監(jiān)督；對于獨(dú)立董事的任職資格要嚴(yán)格把關(guān)，防止和本公司的經(jīng)濟(jì)利益關(guān)聯(lián)、近親屬關(guān)聯(lián)等。

4.建立合理的薪酬等激勵(lì)措施，促進(jìn)獨(dú)立董事的履職。從理性經(jīng)濟(jì)人的角度來探討，我國目前獨(dú)立董事的薪酬等激勵(lì)措施還是存在很大空間的。目前不同的專家學(xué)者有不同的看法，筆者贊同有的學(xué)者的觀點(diǎn)：讓獨(dú)立董事和其他董事一樣，以股權(quán)的形式來激勵(lì)，或者說獨(dú)立董事的一部分薪酬不是現(xiàn)金而是公司的股權(quán)，但這個(gè)股權(quán)不能高，必須保持在一個(gè)低水平，這樣獨(dú)立董事就會盡職盡責(zé)、在乎公司、認(rèn)真履職，從而提高企業(yè)的市場價(jià)值和業(yè)績。■

1.史春玲.2012.基于代理視角的獨(dú)立董事獨(dú)立性研究[J].財(cái)會通訊（綜合），1。

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