胡 蘭

（重慶人文科技學院，重慶401520）

從各國的規(guī)定來看，夫妻財產(chǎn)制有法定和約定兩種類型。根據(jù)適用條件和規(guī)制對象的不同，我們可以將法定財產(chǎn)制分為兩種并行不悖的制度，即非常法定財產(chǎn)制度和通常法定財產(chǎn)制度。作為法定財產(chǎn)制的重要組成部分，通說認為，非常法定財產(chǎn)制，是指在特殊情況下（諸如夫妻分居、一方為或可能被視為禁治產(chǎn)人等情形），夫妻對財產(chǎn)制的適用沒有約定或者約定無效或者約定無法調(diào)整現(xiàn)有的財產(chǎn)關(guān)系，同時采用法定財產(chǎn)制度無法充分保障當事人的財產(chǎn)權(quán)益時，根據(jù)法律的強制性規(guī)定，當然適用分別財產(chǎn)制取代原有財產(chǎn)歸屬約定；或者經(jīng)夫或妻一方，或經(jīng)由有利害關(guān)系的當事人申請，由法定機關(guān)（一般為法院）經(jīng)法定程序宣告，撤銷原約定或法定財產(chǎn)制度，而改為適用分別財產(chǎn)制度。[1]

一 域外非常法定財產(chǎn)制立法例考量

（一）法國[2]

《法國民法典》第三卷“取得財產(chǎn)的各種方式”和第五編“夫妻財產(chǎn)契約與夫妻財產(chǎn)制”中，就“分別財產(chǎn)制”做出了明確的規(guī)定。

1.允許適用的情形。（1）分居，在各種情形下，均引起分別財產(chǎn)制；（2）如因配偶一方理財混亂、管理不善或行為不正，從而有理由認為使用原夫妻財產(chǎn)制將不可避免危及配偶另一方利益時，該另一方配偶可以申請對其可分享的債權(quán)提前進行清算。

2.請求適用分別財產(chǎn)制的形式要件。當夫妻之間具備適用非常財產(chǎn)制的實質(zhì)要件時，原有的財產(chǎn)關(guān)系并非自動失效，而必須經(jīng)夫或妻一方并由家庭住所地的大審法院宣告才能實行分別財產(chǎn)制。

此外，無論是分別財產(chǎn)的訴訟請求還是法院判決，都應當進行公告。為了貫徹第三人利益優(yōu)先的原則，在分別財產(chǎn)制的訴訟中，債權(quán)人可以采用“律師對律師”的書狀形式要求對方以行為或者訴狀契合他所提交的證據(jù)材料或者所提交的訴請，同時，作為債權(quán)人還可以當事人的身份參加訴訟，主張并保全自己的權(quán)利。無論任何情形，在債權(quán)人沒有參加訴訟的情狀下，如果法院做出的法律文書侵害了債權(quán)人的權(quán)益，債權(quán)人可以因此而對分別財產(chǎn)得適用提出異議。

3.實行分別財產(chǎn)制的效力。實行分別財產(chǎn)制后，夫妻雙方受《法國民法典》第1536 條到1541 條所規(guī)定的財產(chǎn)制的約束。（1）夫妻各方對個人財產(chǎn)享有管理、收益和自由處分的權(quán)利，不受另一方的干涉；（2）婚前的個人債務和婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個人名義所負的債務以個人財產(chǎn)自己償還；（3）夫妻一方對另一方在財產(chǎn)使用或再使用過程中發(fā)生的差錯不承擔責任，除非其參與了發(fā)生該債務的各種活動或者該活動的利益為夫妻共同所享有，則不在此限。

（二）德國[3]

與婚姻財產(chǎn)增值共有制相適應，德國民法典所確認的非常財產(chǎn)制分為兩種，其一是婚姻財產(chǎn)增值共有制下的非常財產(chǎn)制；其二是婚姻財產(chǎn)共有制下的非常財產(chǎn)制。

1.允許適用的情形。（1）夫妻分居；（2）夫或妻一方持續(xù)達一定期間并以可推知的方式有意不履行或者拒絕履行其由婚姻關(guān)系所產(chǎn)生的經(jīng)濟上的義務；（3）夫或妻一方未經(jīng)另一方同意私自處分了他名下的活著約定歸屬于一方名下的全部財產(chǎn)；（4）夫或妻欺瞞或者隱瞞對方處分財產(chǎn)，該行為造成個人財產(chǎn)的減少，另一方面還對未來的婚姻財產(chǎn)增值補償債權(quán)造成嚴重危害的危險；（5）婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫或妻無法定或約定原因堅持拒絕向另一方說明其名下的財產(chǎn)持有狀況或者未經(jīng)對方知曉而自由自配其名下的財產(chǎn)；（6）夫或妻無管理、支配財產(chǎn)的能力或者濫用管理權(quán)、處分權(quán)而使得夫妻共同財產(chǎn)的利用或者享有存在受到危害的嚴重可能性；（7）如果夫或妻一方無理由拒絕履行繳付家庭生活費的義務并且未來這種狀態(tài)得到持續(xù)的存在而使得另一方的權(quán)利不可避免受到侵害；（8）如果夫或妻一方的舉債過多有可能或者已經(jīng)導致未管理共同財產(chǎn)的另一方其未來的權(quán)利得不到保障或者有事去保障之虞；（9）如果夫或妻一方共有財產(chǎn)管理權(quán)被納入婚姻另一方的照管人的任務范圍。

2.訴請適用非常財產(chǎn)制的程序。夫妻雙方不得自行約定非常財產(chǎn)制的實行，必須由權(quán)利人也就是夫妻一方向法院提出申請，法院在受理后，經(jīng)審查，如果符合實施非常財產(chǎn)制的緣由，則依法裁判實行夫妻非常財產(chǎn)制。

3.非常財產(chǎn)制的效力.非常法定財產(chǎn)制的效力分為對內(nèi)即夫妻之間的效力和對外即對債權(quán)人的效力兩個方面。（1）夫妻之間的內(nèi)部效力。對內(nèi)效力發(fā)生的時間根據(jù)當事人請求的不同而有所區(qū)別。如果當事人一方提起的是關(guān)于提前進行婚姻財產(chǎn)增值補償?shù)脑V訟請求，開始分割財產(chǎn)的時間則從法院判決生效時起發(fā)生效力；如果婚姻一方提起的是關(guān)于撤銷婚姻財產(chǎn)共同制的訴訟請求，那么從法院判決生效之日起，終止夫妻共同財產(chǎn)制的實施，轉(zhuǎn)而適用分別財產(chǎn)制。（2）對債權(quán)人的拘束力。一般情況下，是否實行分別財產(chǎn)制不影響債權(quán)人權(quán)利的實現(xiàn)，夫妻雙方對此承擔連帶清償責任。但如果所實行的非常財產(chǎn)制在主管的初級法院的婚姻財產(chǎn)制登記簿上進行過登記、或者第三人應知或者已知該財產(chǎn)制的適用的，則由舉債人個人向債權(quán)人承擔清償責任。。

（三）意大利[4]

作為法定財產(chǎn)制終止的原因之一，《意大利民法典》中“由判決宣告財產(chǎn)分離”一章，對非常法定財產(chǎn)制度做出了明確的規(guī)定。

1.允許適用的情形。（1）配偶一方被宣告為禁治產(chǎn)人或準禁治產(chǎn)人；（2）配偶一方管理不善，有傷害夫妻共同財產(chǎn)利益之虞；（3）在管理共同財產(chǎn)時，配偶一方有意或無意不以善良管理人之身份對財產(chǎn)予以管理，或者由于當事人一方的非正常管理行為使得另一方的財產(chǎn)利益或者其他權(quán)益，處于危險境地；（4）配偶一方屬于完全民事行為能力人，有勞動能力，但對于家庭開支的承擔比例卻與其能力不相適應。

2.訴請適用非常法定財產(chǎn)制的主體。（1）配偶一方；（2）法定代理人。

3.非常法定財產(chǎn)制的公示。非常法定財產(chǎn)制的適用應具備必要的形式要件，根據(jù)《意大利民法典》的規(guī)定，只有在結(jié)婚證書的備注欄以及結(jié)婚協(xié)議正本中附記判決書的內(nèi)容，使得產(chǎn)生非常法定財產(chǎn)制的效力。

4.非常法定財產(chǎn)制適用的法律效果。如果經(jīng)法院裁定，夫妻財產(chǎn)適用非常法定財產(chǎn)制后，其效力追溯至訴訟開始之時。夫妻因裁定而終止共有財產(chǎn)制的適用，進而適用分別財產(chǎn)制。但該分別財產(chǎn)制的適用，不影響第三人權(quán)利的行使，夫妻使得對第三人承擔連帶清償責任。

二 域外非常法定財產(chǎn)制之評析

通過對相關(guān)國家非常法定財產(chǎn)制度的立法考量，不難看出：基于歷史和現(xiàn)實原因，各國（地區(qū)）對于非常法定財產(chǎn)制的制度設計路徑、立法模式選擇以及效力歸屬等方面不盡相同，但目的確是殊途同歸，都是為了有效維系夫妻財產(chǎn)的正常運行，保障夫妻一方的正當財產(chǎn)權(quán)益。具體而言，可以從以下幾個方面進行剖析：

（一）從立法結(jié)構(gòu)來看

在上述立法例中，德國立法將非常法定財產(chǎn)制置于約定財產(chǎn)制的范疇，而意大利和法國立法則將非常法定財產(chǎn)制納入法定財產(chǎn)制度的調(diào)整軌道。

作為夫妻財產(chǎn)制的有效補充與救濟，從凸顯其功能考量，非常法定財產(chǎn)制應位于夫妻財產(chǎn)制的總則部分，在其適用外延上，應既適用于法定財產(chǎn)制，又適用于約定財產(chǎn)制。這樣才能充分發(fā)揮該制度的保障和評價功能。

（二）從類型上來看

按照是否依照當事人的主觀意愿進行適用，非常法定財產(chǎn)制分為宣告的非常法定財產(chǎn)制和當然的法定財產(chǎn)制。宣告的非常法定財產(chǎn)制基于當事人的申請，并需具備法定理由；當然的法定財產(chǎn)制是在發(fā)生法定事由時，無論當事人申請與否，自然適用非常的法定財產(chǎn)制度。比如，前述三個國家意大利、法國和德國實行的就是宣告的非常法定財產(chǎn)制。

宣告的非常法定財產(chǎn)制體現(xiàn)了當事人的意志自由；當然的法定財產(chǎn)制則體現(xiàn)了國家的適度干預，二者并行，對于維護夫妻的財產(chǎn)權(quán)益、保障第三人合理利益以及促進家庭和社會的穩(wěn)定都具有非常重要的價值。

（三）從申請主體來看

夫妻一方是當然的申請主體。至于包括債權(quán)人在內(nèi)的第三人能否行使請求權(quán)，立法仁智各見。主要原因在于立足點不同，或者認為夫妻雙方的利益優(yōu)先，第三人不應干預，或者認為債權(quán)人的交易安全優(yōu)先。

一個具有以信用為基礎的社會，債權(quán)人的利益應優(yōu)先于婚姻利益得到體現(xiàn)和保護。賦予債權(quán)人在內(nèi)的第三人以請求權(quán)，有助于夫妻雙方慎重對待婚姻，不濫用財產(chǎn)權(quán)利。

（四）從法定事由的適用來看

德國立法對適用非常法定財產(chǎn)制的情形做出了明確的羅列，以便司法時能夠做到“對號入座”；法國則采用例示與抽象相結(jié)合的立法模式，先做出一定的列舉，然后以抽象性詞匯做兜底性規(guī)范。

成文法本身固有的穩(wěn)定性與社會生活的易變形之間存在著矛盾，列舉主義的立法模式的采取并不能做到與現(xiàn)實生活的一一對應，容易造成掛一漏萬的現(xiàn)象，不可避免形成法律漏洞。因此，建議在采用例示主義立法模式的基礎上，做出兜底性的立法規(guī)定，同時賦予審案法官以自有裁量權(quán)，以便具體問題具體對待，具體案件具體判決。

（五）從非常法定財產(chǎn)制的形式要件公示來看

由于非常法定財產(chǎn)制度涉及當事人財產(chǎn)權(quán)利的保護，涉及第三人利益的保障，各國立法無不謹慎對待。不僅在實體上規(guī)定了必要的條件和適用情形，而且在程序上也作出了相應的安排。

沒有程序的公正就沒有實體的公正，公示要件的確立，有利于當事人謹慎處理財產(chǎn)問題，有利于第三人知曉當事人的財產(chǎn)適用情況，做出理性的選擇，有效保證正常的市場交易秩序的建立和運行。

三 域外非常法定財產(chǎn)制對我國立法的啟示

法的移植是完善一國立法的重要途徑。通過對域外非常法定財產(chǎn)制的考量，我們可以取長補短，為我國非常法定財產(chǎn)制度的構(gòu)建進行有益的借鑒，以便立法能夠真正滿足群眾的需要，以發(fā)揮其最大效用。

（一）關(guān)于非常法定財產(chǎn)制的立法模式

我國有必要對夫妻財產(chǎn)制度予以專章立法。作為家事制度的有機組成部分，應設置獨立的章節(jié)以對非常法定財產(chǎn)制度進行規(guī)范。如此立法的原因在于：非常法定財產(chǎn)制不僅適用于法定財產(chǎn)制的特殊情形，在約定財產(chǎn)制中也發(fā)揮著不可或缺的重要作用，因此，法定財產(chǎn)制應獨立成章。同時，該制度應在婚姻法中予以設計，而不是采用現(xiàn)行的，通過司法解釋予以規(guī)制的方式來進行。

（二）關(guān)于非常法定財產(chǎn)制的具體制度設計

1.“由于我國目前并沒有建立個人破產(chǎn)宣告制度，與此相匹配的非常法定財產(chǎn)制也就喪失了生存空間?！笔聦嵣?，這種認識是片面的，是對非常法定財產(chǎn)制適用情形的一種誤解。非常法定財產(chǎn)制的適用，不僅事關(guān)夫妻雙方財產(chǎn)利益的保障，同時也有助于債權(quán)人利益的維護。如果在債權(quán)債務糾紛中，法院的判決表明夫妻一方已然資不抵債，那么，在該判決生效之日，夫妻應適用非常法定財產(chǎn)制。當然，是否對此要進行公示，有待我們進一步的考慮和論證。

2.在申請適用非常法定財產(chǎn)制的主體上，不僅夫妻有申請適用的權(quán)利，債權(quán)人也應賦予請求權(quán)。原因在于：現(xiàn)代社會，交易日益頻繁，夫妻作為市場經(jīng)濟的主體，不可避免要參加市場流轉(zhuǎn)。市民社會，以保障交易參加者的交易安全為己任，因此，賦予債權(quán)人以請求權(quán)為市場經(jīng)濟內(nèi)含之意。另一方面，如果不賦予債權(quán)人以請求權(quán)，將不能有效防范交易風險和道德風險，會在無形中阻礙交易的就行，進而對社會的進步造成威脅。

3.在非常法定財產(chǎn)制適用的形式要件上，我國立法應確立非常法定財產(chǎn)制公示的效力。公示的目的在于公信，在于法的預防價值的發(fā)揮。事先的公示，使得債權(quán)人的選擇成為可能，從而在保護債權(quán)人利益方面能發(fā)揮有效的作用。

四 我國非常法定財產(chǎn)制的制度構(gòu)建

我國非常法定財產(chǎn)制度的構(gòu)建，必須立足現(xiàn)實、同時考慮民情基礎，做出具有中國特色的制度安排。

（一）我國非常法定財產(chǎn)制的適用情形

（1）夫妻因感情不和或者無正當理由分居滿一年的；

（2）夫妻一方不履行相互扶養(yǎng)義務的；

（3）夫妻一方虐待另一方情節(jié)嚴重或者遺棄另一方的；

（4）夫妻一方未經(jīng)對方同意擅自處分夫妻共有財產(chǎn)，或無正當理由拒絕夫妻他方對夫妻共同財產(chǎn)進行合理處分的；

（5）夫妻一方喪失行為能力，或者被宣告為禁治產(chǎn)人的；

（6）夫妻一方有隱瞞夫妻共同財產(chǎn)情況行為、造成嚴重后果的；

（7）夫妻一方有毀損、變賣、隱藏、轉(zhuǎn)移、揮霍夫妻共同財產(chǎn)的行為，或者存在偽造夫妻共同債務等嚴重損害夫妻共同財產(chǎn)利益行為的；

（8）夫妻一方個人財產(chǎn)不足清償其個人債務的；

（9）其他有可能影響夫妻財產(chǎn)權(quán)益的重大事由。

（二）我國非常法定財產(chǎn)制適用的申請人

市場經(jīng)濟條件下，債權(quán)人的利益應該優(yōu)先于夫妻利益而得到保障。故建議在未來的非常法定財產(chǎn)制立法中，債權(quán)人可以作為獨立的申請主體，在債務得不到清償，或者發(fā)現(xiàn)夫妻的行為危及債權(quán)的實現(xiàn)時，可以請求人民法院實行夫妻分別財產(chǎn)制從而變更現(xiàn)有夫妻共同財產(chǎn)制的適用。

另一方面，考慮到夫妻非常財產(chǎn)制的設立目的，限制危及財產(chǎn)安全或者濫用財產(chǎn)權(quán)利的一方提出申請，而將全力賦予沒有過錯的一方。

（三）我國非常法定財產(chǎn)制的適用程序

我國不存在自然人破產(chǎn)制度，當然的非常法定財產(chǎn)制的適用缺乏基礎，故我國應實行宣告的非常法定財產(chǎn)制。

1.申請。如果債權(quán)人證據(jù)證明債務人已資不抵債，并且債務人無能力擔保自己的債權(quán)能夠得到及時、完全的實現(xiàn)時，可以向人民法院提出申請；或者夫妻一方認為對方有前述損壞夫妻共同財產(chǎn)的行為時，可以要求對夫妻共同財產(chǎn)進行分割。

2.管轄。考慮到財產(chǎn)狀況的實際情況，以及我國法律關(guān)于管轄權(quán)的規(guī)定，非常法定財產(chǎn)制的審理，也應遵循“原告就被告”原則。也就是由被告戶籍所在地的人民法院管轄，戶籍所在地與其經(jīng)常居住地不一致的，在原告有證據(jù)證明的情況下，案件可由經(jīng)常居住地的人民法院管轄。

3.實質(zhì)審查。內(nèi)容主要包括：申請人的主體資格是否適格；是否屬于非常法定財產(chǎn)制的適用情形；申請人是否提供了必要的證據(jù)。

對于證據(jù)的提供，一般要堅持“誰主張誰舉證原則”，但在被告掌握優(yōu)勢證據(jù)的前提下，人民法院可以依職權(quán)要求被告承擔舉證責任，否則將承擔舉證不能的否定性法律評價。此外，立法應明確規(guī)定，相關(guān)單位如銀行、證券交易中心、車輛管理所等單位負有協(xié)助義務，以便準確、完整、全面、掌握夫妻的財產(chǎn)狀況。

4.時效。關(guān)于夫妻分別財產(chǎn)制的適用，應首先采用簡易程序，審理期限可適當縮短至1 個月；但如果財產(chǎn)數(shù)量眾多、財產(chǎn)類型復雜或者證據(jù)取得困難或者被申請方不配合等情形的，也可以轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖?。按照現(xiàn)行法的規(guī)定，普通程序?qū)徖砥谙逓? 個月，根據(jù)非常法定財產(chǎn)制案件的特殊性、重要性以及審慎原則，期限可以適當延長。

5.審理結(jié)果。法院可以開庭審理，也可以書面審理。經(jīng)審查，符合立法所確認的實行分別財產(chǎn)制的情形的，應判決夫妻雙方解除原共同財產(chǎn)制，轉(zhuǎn)而實行分別財產(chǎn)。判決不符合立法所確認的實行分別財產(chǎn)制的情形的，應對夫妻雙方進行調(diào)解，做通雙方的思想工作，駁回其訴訟請求，而不是簡單地駁回。

（四）法律效力

1.對內(nèi)效力。對內(nèi)而言，判決的效力追溯至請求提出之時。夫妻各方對各自所有或者約定為一方所有的財產(chǎn)享有占有、使用、收益和自由處分的權(quán)利。享有各自的財產(chǎn)權(quán)利，承擔各自的財產(chǎn)責任。在此期間，任何一方不得對他方的財產(chǎn)行為進行不當干涉，但夫妻各自對財產(chǎn)的處分行為，不得影響撫養(yǎng)、扶養(yǎng)、贍養(yǎng)等法定義務的履行。如果有影響的，另一方可以行使撤銷權(quán)。比例負擔家庭的日常生活費用及子女的撫育費用。

2.對外效力。在該判決發(fā)生法律效力時，并不當然對第三人發(fā)生效力。也就是說，在判決生效之前發(fā)生的夫妻債務，夫妻雙方仍對債權(quán)人承擔連帶責任，第三人權(quán)利的實現(xiàn)不因法院的判決而受到影響。一般夫妻對外仍應承擔連帶責任；在判決生效之后，不管第三人是否知曉夫妻實行分別財產(chǎn)制，夫妻個人除因日常家事代理事項外的一切負債，由夫妻個人獨立承擔責任，夫妻雙方惡意竄通損害第三人利益的除外。

此外，關(guān)于夫妻分別財產(chǎn)制的判決，夫妻雙方應在婚姻登記機關(guān)進行報備，如果在判決生效后三日內(nèi)未進行報備的，不影響對外連帶責任的承擔。

（五）撤銷

非經(jīng)夫妻一方申請或者利害關(guān)系人申請，人民法院判決，夫妻雙方不得自行解除、改變或部分恢復原財產(chǎn)制的適用。人民法院作出撤銷的判決后，在判決生效后三日內(nèi)到婚姻登記機關(guān)撤銷原來的報備，不及時撤銷的，不得主張夫妻連帶責任的承擔。

[1]陳葦.完善我國夫妻財產(chǎn)制的立法構(gòu)想[J].中國法學,2000,(1).

[2]法國民法典[Z].羅結(jié)珍,譯.北京:北京大學出版社,2010:104.

[3]德國民法典[Z].陳衛(wèi)佐,譯.北京:法律出版社,2010:300.

[4]意大利民法典[Z].陳國柱,譯.北京:中國人民大學出版社,2010:1105.