羅芳香

(閩西職業(yè)技術(shù)學(xué)院 思政部，福建 龍巖 364021)

高校畢業(yè)生試用期權(quán)益的司法救濟(jì)

羅芳香

(閩西職業(yè)技術(shù)學(xué)院 思政部，福建 龍巖 364021)

廣大高校畢業(yè)生是我國(guó)人力資源的中堅(jiān)力量，是實(shí)現(xiàn)中國(guó)夢(mèng)的中流砥柱，然而他們?cè)诰蜆I(yè)之初常常在試用期內(nèi)遭遇諸多的侵權(quán)行為。鑒于高校畢業(yè)生群體的特殊性，應(yīng)從實(shí)體法和程序法兩方面完善高校畢業(yè)生試用期權(quán)益的司法救濟(jì)制度。

高校畢業(yè)生；試用期；權(quán)益；完善；司法救濟(jì)

高校畢業(yè)生具有較高的文化素養(yǎng)和職業(yè)技能，是我國(guó)重要的現(xiàn)代化建設(shè)人才。在就業(yè)形勢(shì)相對(duì)嚴(yán)峻的當(dāng)下，剛走出校園步入職場(chǎng)的高校畢業(yè)生首先迎來的是試用期，并難免在試用期內(nèi)遭遇諸多侵權(quán)行為。

一、高校畢業(yè)生試用期遭遇的侵權(quán)行為類型

(一)高校畢業(yè)生遭遇的試用期明顯違法類侵權(quán)行為

1.試用期期限約定違法

現(xiàn)實(shí)中，部分用人單位未與高校畢業(yè)生簽訂勞動(dòng)合同，只是口頭或者書面單獨(dú)約定了試用期，用人單位承諾過了試用期之后，再與高校畢業(yè)生簽訂勞動(dòng)合同。此外，試用期也經(jīng)常被用人單位惡意延長(zhǎng)，超過了法律規(guī)定的上限。

2.侵犯試用期高校畢業(yè)生的勞動(dòng)報(bào)酬權(quán)

高校畢業(yè)生懷著滿腔熱忱投入工作，處于試用期的他們會(huì)更加積極努力、任勞任怨。用人單位也深諳此道，在試用期內(nèi)往往以給年輕人機(jī)會(huì)和平臺(tái)為名，安排更多的加班任務(wù)，直接或者間接延長(zhǎng)工作時(shí)間，卻不支付加班工資。此外，高校畢業(yè)生試用期的正常工資也經(jīng)常低于法定標(biāo)準(zhǔn)。

3.試用期不繳納社會(huì)保險(xiǎn)

不少用人單位對(duì)為員工繳納社會(huì)保險(xiǎn)的認(rèn)識(shí)存在誤區(qū)，認(rèn)為在試用期內(nèi)可以不為高校畢業(yè)生繳納社會(huì)保險(xiǎn)。事實(shí)上，試用期本來就包括在勞動(dòng)合同期中，也就是說，被錄用處于試用期的高校畢業(yè)生實(shí)際上已經(jīng)與用人單位建立了勞動(dòng)合同關(guān)系，在試用期內(nèi)，為勞動(dòng)者繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)是用人單位的法定義務(wù)。

(二)高校畢業(yè)生遭遇的試用期法制缺失類侵權(quán)行為

1.試用期從雙向考察變成了用人單位單方試用

試用期的設(shè)置，應(yīng)該結(jié)合勞動(dòng)者的個(gè)人情況、工作崗位的技能要求等，用人單位與勞動(dòng)者可以通過協(xié)商確定是否需要約定試用期及具體試用期期限。也就是說，試用期不是必需的；在不超過法律規(guī)定的最長(zhǎng)期限內(nèi)試用期期限也是因人而異、因崗而異的，現(xiàn)實(shí)中試用期卻變成了以法定最長(zhǎng)期限為上限的“一刀切”。

2.未明確試用期起算點(diǎn)，用人單位自行起算

實(shí)踐中，不少用人單位對(duì)試用期進(jìn)行各種粉飾、包裝，巧立名目，如在高校畢業(yè)生就業(yè)后還與之約定“見習(xí)期”、“實(shí)習(xí)期”、“培訓(xùn)期”。有些需要培訓(xùn)才能上崗的崗位，用人單位干脆與高校畢業(yè)生簽訂所謂的“培訓(xùn)協(xié)議”。如此這般，無非是法律未明確試用期起算點(diǎn)，用人單位惡意延遲起算點(diǎn)。

3.對(duì)高校畢業(yè)生重復(fù)試用

一些招聘高校畢業(yè)生的用人單位本來就是該高校畢業(yè)生畢業(yè)之前的實(shí)習(xí)單位，現(xiàn)在被錄用的工作崗位就是之前實(shí)習(xí)的崗位，這些高校畢業(yè)生之所以會(huì)被錄用，就是因?yàn)樗麄兺ㄟ^了實(shí)習(xí)期的考察。但是，即便是在這種情形下，用人單位在與該高校畢業(yè)生簽訂勞動(dòng)合同時(shí)仍然無一例外地規(guī)定了為期不短的試用期。這里的試用期已經(jīng)脫離了其實(shí)質(zhì)，不再有雙向考察的功能，而是淪為用人單位利用試用期的形式侵害高校畢業(yè)生勞動(dòng)權(quán)益的工具。

4.用人單位惡意行使單方解除權(quán)

實(shí)踐中，很多用人單位，尤其是一些季節(jié)性較強(qiáng)的用人單位，往往利用試用期的法律便利，大量錄用高校畢業(yè)生并與其簽訂試用期協(xié)議，在試用期結(jié)束之前，這些用人單位便以“勞動(dòng)者在試用期被證明不符合錄用條件”為由，單方面解除勞動(dòng)合同。這些用人單位的錄用初衷，就是讓高校畢業(yè)生成為用人單位短期廉價(jià)的勞動(dòng)力，并用此法繼續(xù)使用這種廉價(jià)勞動(dòng)力。

二、高校畢業(yè)生試用期遭遇侵權(quán)的原因

隨著高等教育的發(fā)展，我國(guó)高校畢業(yè)生人數(shù)眾多，畢業(yè)生出現(xiàn)了供過于求，而社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展速度有所放緩，對(duì)人力資源的需求量并沒有與高校畢業(yè)生的規(guī)模同步增長(zhǎng)。近年來，高校畢業(yè)生就業(yè)率不斷下降，就業(yè)難度整體增大，就業(yè)壓力明顯增加。在這種嚴(yán)峻的就業(yè)形勢(shì)下，用人單位的優(yōu)勢(shì)愈發(fā)明顯，而高校畢業(yè)生則顯得愈發(fā)被動(dòng)，很多情況下，他們?cè)诿鎸?duì)被侵權(quán)和失業(yè)的兩難選擇時(shí)，只能被動(dòng)地接受前者。

此外，我國(guó)高校培養(yǎng)模式注重專業(yè)技能和思想政治素質(zhì)培養(yǎng)，但對(duì)于勞動(dòng)權(quán)益保護(hù)方面的法律常識(shí)普及還很不到位，廣大高校畢業(yè)生勞動(dòng)權(quán)益法律常識(shí)匱乏，不具備相關(guān)的法制意識(shí)和維權(quán)能力。而現(xiàn)行法律中對(duì)試用期的規(guī)定存在諸多盲區(qū)，沒有專門針對(duì)高校畢業(yè)生這一特殊勞動(dòng)者群體的專項(xiàng)立法，這些都增加了高校畢業(yè)生在試用期遭遇侵權(quán)的維權(quán)難度。

三、完善高校畢業(yè)生試用期權(quán)益的司法救濟(jì)制度

(一)完善高校畢業(yè)生試用期權(quán)益的實(shí)體法救濟(jì)

1.縮短高校畢業(yè)生試用期期限

試用期的立法初衷旨在考察勞動(dòng)者與崗位的契合程度。作為勞動(dòng)者群體當(dāng)中的特殊群體，高校畢業(yè)生受過多年系統(tǒng)的高等教育和專項(xiàng)技能培訓(xùn)，并取得了相應(yīng)的職業(yè)資格證書，具有較強(qiáng)的綜合適應(yīng)能力和較高的專業(yè)技術(shù)水平。因此，讓高校畢業(yè)生也“一刀切”地適用我國(guó)目前針對(duì)普通勞動(dòng)者設(shè)置的試用期期限明顯存在不公平。

因此，對(duì)于高校畢業(yè)生群體，我國(guó)立法有必要針對(duì)該群體從事本專業(yè)匹配工作崗位時(shí)的試用期進(jìn)行專項(xiàng)立法規(guī)定，如比照普通勞動(dòng)者試用期期限減半，即高校畢業(yè)生從事與所學(xué)專業(yè)對(duì)口工作崗位時(shí)，勞動(dòng)合同期限3個(gè)月以上不滿1年的，試用期約定不得超過半個(gè)月；勞動(dòng)合同期限1年以上不滿3年的，試用期約定不得超過1個(gè)月；3年以上固定期限和無固定期限的勞動(dòng)合同，試用期約定不得超過3個(gè)月。

2.在原實(shí)習(xí)單位就業(yè)的，用人單位不得再與高校畢業(yè)生約定試用期

高校畢業(yè)生從事與所學(xué)專業(yè)對(duì)口工作崗位，且畢業(yè)前在該工作崗位實(shí)習(xí)滿3個(gè)月以上，畢業(yè)后被該用人單位直接錄用的，不得再約定試用期。

3.明確試用期的起算點(diǎn)為實(shí)際用工之日

試用期的起算點(diǎn)變相地決定了試用期的期限，但我國(guó)《勞動(dòng)合同法》和《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》都未明確規(guī)定試用期的起算點(diǎn)。用人單位往往利用該盲區(qū)大做文章，在大學(xué)生就業(yè)后巧立名目，約定“見習(xí)期”、“實(shí)習(xí)期”、“培訓(xùn)期”，并理所當(dāng)然地將它們排除在試用期之外，在“見習(xí)期”、“實(shí)習(xí)期”、“培訓(xùn)期”結(jié)束后另行起算試用期。要遏制這種不法現(xiàn)象，切實(shí)保護(hù)高校畢業(yè)生的就業(yè)權(quán)益，唯有立法明確試用期的起算點(diǎn)，從試用期的功能和作用出發(fā)，結(jié)合對(duì)高校畢業(yè)生勞動(dòng)者的傾向性保護(hù)，將實(shí)際用工之日作為試用期的起算點(diǎn)。并且，應(yīng)通過《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》明確對(duì)“用工”做寬泛化解釋，所謂畢業(yè)就職后的“見習(xí)期”、“實(shí)習(xí)期”、“培訓(xùn)期”，實(shí)際上，在此期間，高校畢業(yè)生已經(jīng)進(jìn)入用人單位并服從用人單位的組織管理，應(yīng)納入試用期的范圍。

4.明確超長(zhǎng)試用期條款將導(dǎo)致試用期全部無效，并適用雙倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金

實(shí)踐中用人單位知法犯法，隨意“規(guī)定”超過法律規(guī)定上限的試用期，侵犯廣大高校畢業(yè)生的勞動(dòng)權(quán)益，該現(xiàn)象之所以存在，原因在于其違法成本過低。因此，要徹底遏制該現(xiàn)象，只能從立法上加強(qiáng)對(duì)用人單位的懲戒力度，明確超長(zhǎng)試用期條款將導(dǎo)致該試用期全部無效，視為無試用期約定。若違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以試用期期滿后的工資標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放工資，并依照該標(biāo)準(zhǔn)按照已經(jīng)履行的時(shí)間向高校畢業(yè)生勞動(dòng)者雙倍支付賠償金。本來用人單位非法延長(zhǎng)試用期就是為了獲取經(jīng)濟(jì)利益，一旦違法成本增加，違法行為得不償失，用人單位自然就會(huì)從源頭上遏制該違法行為。與此同時(shí)，這種懲罰性的規(guī)定也有助于提高高校畢業(yè)生的維權(quán)積極性。

5.提高高校畢業(yè)生試用期工資標(biāo)準(zhǔn)

《勞動(dòng)合同法》第20條規(guī)定：“勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相應(yīng)崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的80%，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。”《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第15條明確指出，“本單位相應(yīng)崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資”都是“80%”的定語，因此，實(shí)踐中用人單位往往不考慮勞動(dòng)者自身對(duì)用人單位的貢獻(xiàn)大小，一律適用法律規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)支付試用期工資。眾所周知，這三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)都是非常低的，對(duì)于高校畢業(yè)生這一相對(duì)特殊的就業(yè)群體來說，比照普通勞動(dòng)者在職業(yè)技能養(yǎng)成方面，高校畢業(yè)生也明顯付出了更多的努力。因此，高校畢業(yè)生適用這種“一刀切”的試用期工資標(biāo)準(zhǔn)明顯有失公平。建議立法專項(xiàng)規(guī)定，對(duì)于高校畢業(yè)生勞動(dòng)者的試用期工資標(biāo)準(zhǔn)適用同時(shí)不得低于“本單位相應(yīng)崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的90%”和“用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)的120%”。

6.規(guī)定用人單位同一時(shí)段使用試用期員工人數(shù)的上限

不少用人單位在高校畢業(yè)季裁員而大量招聘高校畢業(yè)生，并約定了為期不短的試用期，臨近試用期再解聘這些高校畢業(yè)生，以節(jié)約成本。用人單位的此種做法嚴(yán)重侵害了高校畢業(yè)生的勞動(dòng)權(quán)益，因此，建議立法規(guī)定用人單位同一時(shí)段使用試用期員工人數(shù)的上限，比如不高于用人單位員工總數(shù)的20%，如此，可以在一定程度上避免這種侵權(quán)態(tài)勢(shì)擴(kuò)大。

(二)完善高校畢業(yè)生試用期權(quán)益的舉證責(zé)任分配

用人單位與高校畢業(yè)生在勞動(dòng)關(guān)系中的地位懸殊，為了降低高校畢業(yè)生勞動(dòng)者的維權(quán)難度，增加用人單位的違法成本，在舉證責(zé)任分配上，應(yīng)對(duì)高校畢業(yè)生采取傾向性保護(hù)措施。

1.高校畢業(yè)生試用期維權(quán)舉證責(zé)任分配

高校畢業(yè)生試用期維權(quán)僅負(fù)“初步證明”之舉證責(zé)任，“初步證明”之后，實(shí)行舉證責(zé)任倒置至用人單位，由用人單位承擔(dān)其不存在侵權(quán)行為，其行為均合法的證明責(zé)任。

2.用人單位試用期單方解除高校畢業(yè)生的舉證責(zé)任分配

用人單位試用期單方解除高校畢業(yè)生的，用人單位負(fù)完全、充分的舉證責(zé)任。首先，明確錄用條件必須與工作崗位要求匹配，嚴(yán)禁超過工作崗位需求拔高設(shè)立。其次，有充分證據(jù)表明高校畢業(yè)生“不符合錄用條件”，該項(xiàng)舉證責(zé)任由用人單位承擔(dān)。用人單位需舉證事宜如下：載明錄用條件的用人單位招聘該高校畢業(yè)生時(shí)的招聘信息，與試用期高校畢業(yè)生簽訂的勞動(dòng)合同或高校畢業(yè)生簽收的載明錄用條件的書面材料，載明錄用條件的用人單位章程；該錄用條件與工作崗位之間具有關(guān)聯(lián)性；高校畢業(yè)生不符合錄用條件的證明材料。

[1]付樂.關(guān)于試用期制度的幾個(gè)問題研究[J].法制與社會(huì)，2009(8).

[2]王志強(qiáng).論超長(zhǎng)試用期的法律效力[J].經(jīng)濟(jì)師，2011(1).

[3]王志強(qiáng).我國(guó)勞動(dòng)合同試用期制度探析[J].經(jīng)濟(jì)師，2011(2).

[4]周玉.大學(xué)生實(shí)習(xí)期間合法權(quán)益保護(hù)問題[J].中國(guó)科技信息，2010(1).

[5]周湖勇，陳靜.對(duì)試用期內(nèi)勞動(dòng)者權(quán)益保護(hù)的新思考——兼評(píng)《勞動(dòng)合同法》關(guān)于試用期的規(guī)定[J].玉林師范學(xué)院學(xué)報(bào)，2009(6).

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[7]李克.勞動(dòng)合同試用期制度研究[D].西南政法大學(xué)，2012.

責(zé)任編輯 葉利榮 E-mail:yelirong@126.com

2015-01-10

福建省教育科學(xué)“十二五”規(guī)劃2013年度立項(xiàng)課題(FJJKCG13-141)

羅芳香(1981—)，女，福建連城人，講師，碩士，主要從事民商法與思政教學(xué)與研究。

D922.5

A

1673-1395 (2015)04-0048-03