熊 娜

香港怡喜有限公司，香港 999077

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新《公司法》中資本制度改革之我見

熊 娜

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新《公司法》主要針對(duì)“公司資本制度改革”的問(wèn)題，涉及四個(gè)方面內(nèi)容：一是取消了公司的最低注冊(cè)資本；二是實(shí)行公司注冊(cè)資本認(rèn)繳制；三是取消了貨幣出資比例；四是取消了法定的驗(yàn)資程序。我國(guó)公司法資本制度的改革對(duì)傳統(tǒng)的公司法原理和制度形成了的沖擊，也勢(shì)必會(huì)對(duì)公司法的司法適用和裁判提出尖銳的挑戰(zhàn)。本文中，筆者將會(huì)分析此次公司法在資本制度改革方面的重要修訂。

公司法；公司資本制度；法定資本制

伴隨著2014年3月1日起新《中華人民共和國(guó)公司法》(以下簡(jiǎn)稱《公司法》)的實(shí)施，社會(huì)各界對(duì)新《公司法》的議論也在如火如荼地進(jìn)行著。

一、首先，分析下國(guó)外公司資本制度狀況和經(jīng)驗(yàn)，從而更深刻地理解我國(guó)公司資本制度改革發(fā)展情況。在世界兩大法系中，公司資本形成制度可分為：

(一)法定資本制：公司設(shè)立時(shí)，必須在章程中對(duì)公司的資本總額作出明確規(guī)定，并須一次發(fā)行，有股東全部繳清，否則公司不得成立。大陸法系國(guó)家公司法實(shí)施情況表明，這一制度在保證公司資本真實(shí)可靠，維護(hù)交易安全有一定作用，但此制度不僅導(dǎo)致公司設(shè)立困難，而且在公司設(shè)立之初可能出現(xiàn)資本積壓和閑置，其后還會(huì)使公司增資時(shí)程序繁瑣。

(二)授權(quán)資本制：公司設(shè)立時(shí)，必須在章程中確定資本總額，但公司資本可以分期發(fā)行，發(fā)起人或股東只認(rèn)足章程中所規(guī)定的最低限額的資本，公司即可成立；未發(fā)行的資本，授權(quán)董事會(huì)根據(jù)公司營(yíng)業(yè)需要和市場(chǎng)情況隨時(shí)發(fā)行或募集。英美法系國(guó)家公司法一般采用授權(quán)資本制度，其優(yōu)點(diǎn)是方便靈活，當(dāng)然，缺點(diǎn)是可能會(huì)出現(xiàn)實(shí)收資本與注冊(cè)資本相差甚遠(yuǎn)。

(三)折中資本制：由于法定資本制和授權(quán)資本制各自的利弊，兩者在一些大陸法系國(guó)家出現(xiàn)了融合，形成了折中資本制，其主要特點(diǎn)是董事會(huì)根據(jù)公司法或章程的授權(quán)在公司成立后享有一定限度的新股發(fā)行權(quán)。近年來(lái)，各國(guó)隨著本身經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的發(fā)展，在資本制度方面都進(jìn)行了改革，從而更好的應(yīng)對(duì)全球的競(jìng)爭(zhēng)。譬如，美國(guó)特拉華州(State of Delaware，U.S)公司法通過(guò)寬松的資本要求和完善的司法體系在美國(guó)各州的公司注冊(cè)競(jìng)爭(zhēng)中拔得頭籌，已吸引超過(guò)半數(shù)的美國(guó)公司在本州注冊(cè)。

二、“他山之石，可以功玉”。事實(shí)上，我國(guó)的《公司法》自1993年以來(lái)一直采用法定資本制，旨在更好地保障投資者利益，維護(hù)市場(chǎng)秩序。

然而，隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)和公司發(fā)展的需求，為降低公司設(shè)立成本，促進(jìn)社會(huì)資金的集中，更重要的是在需要擴(kuò)大就業(yè)，維持社會(huì)穩(wěn)定的背景下，2005年修訂的公司法中，大幅度降低了公司注冊(cè)資本最低額度，同時(shí)實(shí)行注冊(cè)資本分期繳付制度，主要體現(xiàn)以下四個(gè)方面：

(一)公司注冊(cè)資本由實(shí)繳制改為認(rèn)繳制

與此同時(shí)，實(shí)收資本不再是公司登記的記載事項(xiàng)，公司設(shè)立也不再需要注冊(cè)會(huì)計(jì)師出具的驗(yàn)資報(bào)告。資本制并不改變股東的出資義務(wù)。資本認(rèn)繳制不要求股東即時(shí)給付出資財(cái)產(chǎn)，但出資義務(wù)尤其是出資數(shù)額卻是同樣確定的，只不過(guò)出資義務(wù)履行的時(shí)間有所不同。公司股東在發(fā)起協(xié)議或設(shè)立協(xié)議、合資合同、認(rèn)股書、增資協(xié)議等具有法律效力的法律文件和法律行為中的同意或認(rèn)繳構(gòu)成承諾，認(rèn)繳承諾與發(fā)行要約一致時(shí)出資協(xié)議即生成立效力，出資的承諾即成為股東必須承擔(dān)的法律義務(wù)。

(二)取消法定最低注冊(cè)資本制度

新《公司法》不再要求股東出資達(dá)到法定最低限額。近年來(lái)，中國(guó)各地大學(xué)都擴(kuò)大招生，每年有很多畢業(yè)生，而其中很多剛畢業(yè)的大學(xué)生找不到或是很難找到合適的工作。國(guó)家應(yīng)當(dāng)鼓勵(lì)一部分“有一技之長(zhǎng)”的大學(xué)生自己創(chuàng)業(yè)。然而，對(duì)于剛畢業(yè)的大學(xué)生來(lái)說(shuō)，即使是3萬(wàn)元的最低注冊(cè)資本，也已經(jīng)足以澆滅其創(chuàng)業(yè)激情。所以讓他們可以“零首付”，實(shí)質(zhì)是利用極端的分期繳付制度來(lái)回避最低注冊(cè)資本制度的門檻，這對(duì)個(gè)人、家庭和社會(huì)都是有利的。而這點(diǎn)也在此前報(bào)道中證實(shí)，如上海臨港、深圳前海等大城市大學(xué)生創(chuàng)業(yè)支持政策中，類似“零首付”注冊(cè)公司的實(shí)踐發(fā)揮了一定的社會(huì)效用。

(三)取消首次出資比例、貨幣出資比例限制

新《公司法》第27條規(guī)定：股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作出出資的財(cái)產(chǎn)除外。新公司不再規(guī)定以下事項(xiàng)：有限責(zé)任公司的全體股東首次出資不得低于注冊(cè)資本的20%，確其余部分自公司成立起2年內(nèi)繳足，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%；股份有限公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，其余部分自公司成立之日起2年內(nèi)繳納足。

我的理解是：取消舊法中貨幣出資占30%的規(guī)定，意味著可以全部使用非貨幣出資，一些有技術(shù)背景的創(chuàng)業(yè)人士不再需要繳付現(xiàn)金出資而可全部用技術(shù)出資或者其他可以評(píng)估的實(shí)物出資。這無(wú)疑可以鼓勵(lì)科學(xué)創(chuàng)新，培養(yǎng)良好的社會(huì)價(jià)值觀念，讓那些沒(méi)有"第一桶金"的人才創(chuàng)業(yè)。

(四)簡(jiǎn)化登記程序，公司登記時(shí)不再要求提交驗(yàn)資報(bào)告

對(duì)于這項(xiàng)修改，我極力贊同；但同時(shí)也認(rèn)為應(yīng)該盡快制訂更加系統(tǒng)的抽查、監(jiān)控等法律法規(guī)，杜絕公司在資本真實(shí)方面的僥幸心理。從理論上說(shuō)，驗(yàn)資是把守資本真實(shí)的程序關(guān)口，但在實(shí)踐中，很多公司或多或少都存在資本造假，再加上驗(yàn)資費(fèi)用由幾千至幾萬(wàn)不等，對(duì)一些小公司來(lái)說(shuō)無(wú)疑是加重了負(fù)擔(dān)。從這個(gè)角度來(lái)看，取消驗(yàn)資制度是件好事，世界上幾乎沒(méi)有其他國(guó)家或地區(qū)有此項(xiàng)特別的驗(yàn)資規(guī)定。取消驗(yàn)資后，資本的真實(shí)要寄望于行為人的誠(chéng)信意識(shí)、自覺自律以及相互間的監(jiān)督制約。我覺得當(dāng)務(wù)之急是要盡快完善信息化系統(tǒng)，賦予相關(guān)當(dāng)事人或公眾對(duì)公司資本的知情權(quán)，當(dāng)事人可查詢和核實(shí)公司資本認(rèn)繳和實(shí)繳情況，這無(wú)疑也可以保障投資者和公眾的利益。同時(shí)，執(zhí)法機(jī)關(guān)應(yīng)將重心放在資本注入后的抽查、核驗(yàn)和監(jiān)控上，對(duì)資本虛假行為要嚴(yán)懲。

三、我認(rèn)為，我國(guó)新公司法中關(guān)于公司資本制度的修改是立法上的一個(gè)進(jìn)步

實(shí)際上，我國(guó)對(duì)資本制度的立場(chǎng)是對(duì)資本事前的控制轉(zhuǎn)向?qū)κ轮泻褪潞蟮谋O(jiān)管，也就是說(shuō)，從公司注冊(cè)登記時(shí)的控制，轉(zhuǎn)向注冊(cè)成立之后對(duì)經(jīng)營(yíng)過(guò)程的監(jiān)管以及事后的資本責(zé)任的法律追究。新公司法可以鼓勵(lì)投資創(chuàng)業(yè)，開拓各種投資資源，并且放松政府管制，有利于強(qiáng)化公司自治。在我看來(lái)，對(duì)于公司法的規(guī)定要落實(shí)到位，國(guó)家工商管理部門則要加強(qiáng)經(jīng)營(yíng)中公司資本變動(dòng)的監(jiān)管，例如：企業(yè)要在年度規(guī)定的期限內(nèi)，通過(guò)公示系統(tǒng)向工商機(jī)關(guān)報(bào)送年度報(bào)告，內(nèi)容包括公司股東(發(fā)起人)繳納出資情況、資產(chǎn)狀況。而司法機(jī)關(guān)則要加強(qiáng)對(duì)違法者地追究，從而更好的保障投資者和持份者。

一部可以順應(yīng)時(shí)代的法律，可以保障社會(huì)繁榮穩(wěn)定的法律，就是一部"良法"。正如《公司法》第5條所說(shuō)：“公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會(huì)公德、商業(yè)道德，誠(chéng)實(shí)守信，接受政府和社會(huì)公眾的監(jiān)督，承擔(dān)社會(huì)責(zé)任，而公司的合法權(quán)益受法律保護(hù)，不受侵犯”。新公司法的出臺(tái)是良好的開端，“千里之行始于足下”，我國(guó)的法律制度在未來(lái)的實(shí)踐中不斷健全和完善，形成法與社會(huì)之間的良性循環(huán)。

[1]經(jīng)濟(jì)法[M].北京：中國(guó)財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社，2015.

[2]徐曉松.公司法[M].三版.北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2010.

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2095-4379-(2015)32-0217-02

熊娜(1980-)，女，香港人，碩士，香港怡喜有限公司，公司董事，研究方向：民商法。