■ 侯 磊

近年來，長江流域非法買賣成品油的現(xiàn)象屢見不鮮，尤其是一些三無船舶船主通過低買高賣的方式賺取差價，嚴重破壞了國家正常的成品油交易秩序，極大地沖擊了國內(nèi)的成品油市場。筆者結(jié)合公安工作實際，就非法買賣成品油的法律適用問題進行分析與探討。

一、成品油相關(guān)概念概述

何謂成品油？這是一個必須厘清的概念。商務(wù)部《成品油市場管理辦法》（2006年第23號令公布）第4條規(guī)定：本辦法所稱成品油是指汽油、煤油、柴油及其他符合國家產(chǎn)品質(zhì)量標準、具有相同用途的乙醇汽油和生物柴油等替代燃料。同時，該辦法第3條也規(guī)定：國家對成品油經(jīng)營實行許可制度。由此可以看出，汽油、煤油、柴油均屬于經(jīng)國家行政許可才能經(jīng)營的物品，從事成品油經(jīng)營，必須取得成品油經(jīng)營許可證。

與此同時，國務(wù)院《危險化學(xué)品安全管理條例》（國務(wù)院令第591號）第33條規(guī)定：“國家對危險化學(xué)品經(jīng)營實行許可制度。未經(jīng)許可，任何單位和個人不得經(jīng)營危險化學(xué)品?！钡?條第2款規(guī)定：“危險化學(xué)品目錄，由國務(wù)院安全生產(chǎn)監(jiān)管部門會同國務(wù)院工業(yè)和信息化、公安、環(huán)境保護、衛(wèi)生、質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫、交通運輸、鐵路、民用航空、農(nóng)業(yè)主管部門，根據(jù)化學(xué)品危險特性的鑒別和分類標準確定、公布，并適時調(diào)整?！钡?，根據(jù)國務(wù)院安全生產(chǎn)監(jiān)管部門公布的《危險化學(xué)品名錄》（2012版），閃點小于-18℃ 的為低閃點液體，閃點大于等于-18℃，而且小于23℃的為中閃點液體。汽油的閃點小于-18℃，屬于易燃液體，被列入《危險化學(xué)品名錄》（2012版）之中，而煤油、柴油等其他成品油并不在列。從這一層面來說，汽油屬于國家限制買賣的物品，經(jīng)營汽油必須取得《危險化學(xué)品經(jīng)營許可證》，而煤油、柴油并非國家限制買賣的物品。

從上述分析可以看出，商務(wù)部《成品油市場管理辦法》與國務(wù)院《危險化學(xué)品安全管理條例》的規(guī)定有些不一致。

根據(jù)《立法法》的相關(guān)規(guī)定，商務(wù)部《成品油市場管理辦法》屬于部門規(guī)章，國務(wù)院《危險化學(xué)品安全管理條例》屬于行政法規(guī)，二者的效力位階層級顯然是不一樣的，從法理層面來說，行政法規(guī)的效力當(dāng)然優(yōu)于部門規(guī)章，即《條例》優(yōu)于《辦法》。

二、非法買賣成品油的法律適用

（一）刑事方面。

談及非法買賣成品油，大家理所當(dāng)然地會想到非法經(jīng)營罪。那我們就來分析一下非法經(jīng)營罪。非法經(jīng)營罪是從投機倒把罪中分離出來的罪名之一，它所侵犯的法益是國家有關(guān)限制或許可經(jīng)營制度以及對經(jīng)營許可證及批準文件的管理制度?！缎谭ā返?25條規(guī)定：違反國家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營行為之一，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)：

1.未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;

2.買賣進出口許可證、進出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準文件的;

3.未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準非法經(jīng)營證券、期貨、保險業(yè)務(wù)的，或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的;

4.其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。

所謂專營、專賣的物品，是指在特定的經(jīng)營環(huán)節(jié)和經(jīng)營渠道，只能由國家指定的主體經(jīng)營的物品。專賣、專營物資的類別、經(jīng)營方式和具體環(huán)節(jié)的經(jīng)營主體，一般由法律或者行政法規(guī)加以規(guī)制。這里“法律”與“行政法規(guī)”應(yīng)作規(guī)范解釋，不能任意進行擴張。從這個意義上來說，部門規(guī)章對專賣、專營物資的類別加以規(guī)定的，不能認定為非法經(jīng)營罪。易言之，只有非法經(jīng)營汽油的行為且情節(jié)嚴重，才能認定為非法經(jīng)營罪。

隨著社會生活的不斷發(fā)展，“兩高”以有限列舉的方式將某些專營、專類物品（農(nóng)藥、化肥、食鹽、煙草等）用司法解釋的形式加以固定，這些解釋都是對刑法所列舉的第一種行為方式的細化，但非法經(jīng)營柴油、煤油的行為并未入罪。

當(dāng)然，或許有人提出：非法經(jīng)營柴油、煤油等其他成品油的行為，可以認為是其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。對于這種意見，筆者持否定的回答。“其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”是非法經(jīng)營罪具體方式的兜底性條款，但即便是兜底性條款也必須由相關(guān)司法解釋加以明確規(guī)定。罪刑法定主義是刑法賴以存在的生命，其思想基礎(chǔ)之一就是尊重和保障人權(quán)，禁止類推解釋是罪刑法定主義形式的側(cè)面。如果恣意地將某種行為納入刑法加以規(guī)制，無疑與刑法懲罰犯罪和保障人權(quán)并重的理念背道而馳，從而也在無形之中將非法經(jīng)營罪淪為“口袋罪”，有違刑事立法的初衷。

綜合上述分析，可以得出以下結(jié)論：非法經(jīng)營汽油的行為且情節(jié)嚴重，可以認定為非法經(jīng)營罪；而非法經(jīng)營柴油、煤油等其他成品油的行為并不能認定為非法經(jīng)營罪。

（二）治安方面。

從規(guī)定上看，柴油、煤油不在國務(wù)院安全生產(chǎn)監(jiān)管部門會同其他部委公告的《危險化學(xué)品名錄》中，因此不屬于危險化學(xué)品；反之，從其自然屬性上來看，柴油、煤油屬于三級易燃易爆危險品，屬于化工制成品，柴油、煤油雖然不屬于危險化學(xué)品，但仍然具有危險性，屬于危險物質(zhì)。正如前文所論述，從事柴油、煤油經(jīng)營的，雖然不需要《危險化學(xué)品經(jīng)營許可證》，但需要成品油經(jīng)營許可證?！吨伟补芾硖幜P法》第30條規(guī)定，違反國家規(guī)定，制造、買賣、儲存、運輸、郵寄、攜帶、使用、提供、處置爆炸性、毒害性、放射性、腐蝕性物質(zhì)或者傳染病病原體等危險物質(zhì)的，處十日以上十五日以下拘留；情節(jié)較輕的，處五日以上十日以下拘留。顯然，非法買賣成品油的行為用治安管理處罰法加以規(guī)制并無不當(dāng)。

（三）消防方面。

據(jù)調(diào)查，長江流域一些“三無”船舶船主通常是采用盜銷一條龍的方式非法買賣成品油。事實上，他們?yōu)榱私?jīng)營成品油的便利，將成品油儲存與經(jīng)營活動設(shè)置在“三無”船舶上，加之其船舶并無消防器材，不具備消防安全使用條件，一旦發(fā)生火災(zāi)事故，容易造成人員傷亡和巨大財產(chǎn)損失，存在嚴重火災(zāi)隱患。根據(jù)《消防法》第61條之規(guī)定：生產(chǎn)、儲存、經(jīng)營易燃易爆危險品的場所與居住場所設(shè)置在同一建筑物內(nèi)，或者未與居住場所保持安全距離的，責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，并處五千元以上五萬元以下罰款。

三、非法買賣成品油中危險品的處理方式

非法買賣成品油固然嚴重破壞了國家正常的油品經(jīng)營管理秩序，但是諸如汽油之類的易燃易爆物品如果處理不當(dāng)，勢必會給社會公共安全帶來嚴重隱患，這一問題也是本文所需要略微探討的問題。

對于成品油尤其是汽油如何處置，筆者提供如下幾種思路：

1.如果認定該非法買賣成品油的行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪，那么根據(jù)《刑法》第64條規(guī)定：犯罪分子違法所得的一切財物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠；對被害人的合法財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時返還；違禁品和供犯罪所用的本人財物，應(yīng)當(dāng)予以沒收。沒收的財物和罰金，一律上繳國庫，不得挪用和自行處理。由此，可以將成品油予以沒收和追繳。

2.如果認定該非法買賣成品油的行為是違法治安管理的行為，那么根據(jù)《治安管理處罰法》第11條規(guī)定：辦理治安案件所查獲的毒品、淫穢物品等違禁品，賭具、賭資，吸食、注射毒品的用具以及直接用于實施違反治安管理行為的本人所有的工具，應(yīng)當(dāng)收繳，按照規(guī)定處理。而成品油尤其是汽油是國家法律法規(guī)規(guī)定專營、專賣的易燃易爆危險物品，其本身又具有危險性，是國家明確規(guī)定禁止私自買賣的，屬于違禁品的范疇，依法予以收繳并無不當(dāng)。

3.根據(jù)海關(guān)總署、發(fā)改委、公安部、商務(wù)部、工商總局、國務(wù)院法制辦于2003年發(fā)布的《關(guān)于嚴格查禁非法運輸、儲存、買賣成品油的通知》：海關(guān)、公安（邊防）、工商行政管理部門沒收的無合法、齊全手續(xù)的成品油，應(yīng)按規(guī)定變賣給中國石油天然氣集團公司、中國石油化工集團公司所屬的石油批發(fā)企業(yè)，變賣價格不得低于同類油品國內(nèi)煤油廠出廠價格，變賣所得款按規(guī)定上繳國庫。由此，我們可以將成品油通過變賣的方式上繳國庫。