彭夏夏

摘 要：錢端升是我國當(dāng)代政治法律的奠基人，一生大部分時間從事憲法學(xué)、政治學(xué)研究，其獨特的憲政思想對當(dāng)時中國政局以及近代化進(jìn)程都產(chǎn)生了很大影響。文章以錢端升憲政憲法理論為研究對象，分別從憲法的概念、國家的概念、個人的基本權(quán)利及義務(wù)三方面進(jìn)行了闡述，并對如何建設(shè)中國的憲政進(jìn)行了思考。

關(guān)鍵詞：憲法；民主；人權(quán)

中圖分類號：D909.2 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1673-2596（2014）08-0122-02

錢端升（1900-1990），畢業(yè)于哈佛大學(xué)，并獲得哲學(xué)博士學(xué)位?；貒螅诖髮W(xué)任教職外，還擔(dān)任《現(xiàn)代評論》的政治編輯，發(fā)表了多篇針砭時弊的文章。他是我國法制建設(shè)的倡導(dǎo)者和積極的推動者，為中國的民主憲政理論和實踐的做出了杰出的貢獻(xiàn)，并產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的社會影響。中國的憲政運動，是一部在黑暗中不斷摸索、不斷覺醒、不斷抗?fàn)幍臍v史[1]。中國人對憲政問題的思考是由西方列強(qiáng)的侵略引發(fā)的[2]。隨著對西方憲政制度的介紹和比較研究，逐漸形成了中國憲法學(xué)的一個重要分支——比較憲法。在上個世紀(jì)30、40年代的中國，許多法學(xué)家都在研究憲政理論，錢端升、王世杰合著的《比較憲法》就是在那一時期涌現(xiàn)的理論成果。在這本書中，我們可以一窺錢端升的憲法理論。

一、憲法的概念

在《比較憲法》一書中，錢端升強(qiáng)調(diào)對于研究憲法學(xué)的人，應(yīng)首先對憲法與國家這兩個名詞有清楚的認(rèn)識?！皯棥迸c“憲法”，中國古書上早有記載，并非舶來詞。但在歷史文獻(xiàn)中該詞的含義系指“典章”或“法度”，與當(dāng)代“法”之含義略同，但不同于近代的“憲法”。當(dāng)代“憲法”由英文constitution 及Verfassung轉(zhuǎn)譯而來，并不泛指一般法律，但卻是一個含有歧義的名詞?！斑@是因為憲法本身的特性含有形式的與實質(zhì)的兩面”[3]。在使用憲法這個名詞時，有時針對形式的特性，有時針對實質(zhì)的特性，盡管字面相同，但其表達(dá)的含義不一致。

關(guān)于什么是憲法，中外學(xué)者給出的解釋各種各樣、五花八門。學(xué)者們大都根據(jù)自己對憲法的理解，從各個不同的角度去定義。錢端升將對憲法的定義分為形式上和實質(zhì)兩個方面。憲法在形式上包含兩層含義：其一，“憲法的效力高于普通法律”，任何法律都不可與憲法相抵觸，當(dāng)兩者發(fā)生沖突時，憲法優(yōu)先；其二，“憲法的修改異于普通法律”，也就是說，憲法的制定和修改程序與普通法律不同，修改憲法的機(jī)關(guān)與普通法律也不同，憲法相比其他法律始終處于一種優(yōu)先的、權(quán)威的地位。在錢端升看來，第二個特性“可以說是前一個特性的附屬性”。憲法實質(zhì)上的特性是指憲法的內(nèi)容，即“規(guī)定國家根本組織的法律”。從理論上來講，憲法的內(nèi)容應(yīng)該包括以下三個方面：一是個人的基本權(quán)利及義務(wù)，二是國家機(jī)關(guān)的職權(quán)及各個國家機(jī)關(guān)之間的相互關(guān)系，三是憲法的修訂。

錢端升把憲法分為成文憲法和不成文憲法，并從法理學(xué)的角度，論述了各自的優(yōu)缺點。其一，成文憲法相對于不成文憲法規(guī)定較為明晰，人民的權(quán)利更能得到保障；不成文憲法因沒有上升到法律層面，沒有公信力，相對成文憲法較為模糊，易被當(dāng)權(quán)者蹂躪玩弄。其二，相對于成文憲法，“不成文憲法的運用，既需要優(yōu)越的政治道德與知識”，“此類憲法只宜于一種優(yōu)良的貴族國家，而不適用于民治國家”。不難看出，錢端升傾向于中國實行成文憲法，認(rèn)為當(dāng)時的中國不具備實行不成文憲法的條件，這符合大陸法系的特點和中國的實際國情。

以憲法的修改機(jī)關(guān)和修改程序是否與普通法律相同為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類，憲法分為剛性憲法和柔性憲法。剛性憲法的修訂與普通法律不同，柔性憲法的則與普通法律相同。但柔性憲法因其容易修訂變動，故與剛性憲法相比缺乏穩(wěn)定性。相對于柔性憲法，剛性憲法的優(yōu)點就在于其穩(wěn)定性，修改門檻高，不至于頻繁變動，對穩(wěn)定社會秩序有利。對于中國應(yīng)制定何種憲法，錢端升分析了剛性憲法與柔性憲法的優(yōu)缺點及外國的經(jīng)驗教訓(xùn)，針對當(dāng)時的中國國情，認(rèn)為中國應(yīng)采取柔性憲法。他認(rèn)為，“其所以名為柔性者，即因其修改同于普通法律，并無特殊困難之處”；“剛性憲法的種類，至為繁雜”，“其修改的難度，殆已達(dá)于極點”。

同時錢端升清醒地認(rèn)識到憲法理論與實踐有時是有出入的：“一國有一國的政情，一國人民有一國人民的政治觀念，甲國人民所認(rèn)為應(yīng)該入憲的事項，乙國人民或認(rèn)為不須入憲。所以，實際上各國憲法所規(guī)定的事項，彼此往往互異，有些憲法，甚至極端的與上述理論上的范圍不相一致。”他舉例說：“1795的法國憲法，將人民的基本權(quán)利和義務(wù)寫入憲法，而成為人民權(quán)利和義務(wù)的宣示。但在1875年的憲法中，卻無關(guān)于人民權(quán)利和義務(wù)的條文?？梢姼鲊鴳椃▽唧w內(nèi)容詳略、有無規(guī)定并不一致?！?/p>

在國民黨第五次全國代表大會上，國民黨決意立憲，錢端升雖不主張馬上立憲，但關(guān)于憲法的原則，亦補(bǔ)充了幾點建議。他指出，憲法應(yīng)以三民主義為根據(jù)，要保障人權(quán)，政治制度和憲法內(nèi)容要適合中國國情，“憲法愈少被蹂躪的機(jī)會，則人民對于憲法的尊敬也愈易維持”。

錢端升理想中的憲法具備以下要素：其一，適合中國國情，否則只是一種美好的期望，一種理想。其二，憲法內(nèi)容要簡要而不夸大。中國自古以來就是人治社會，法治的根基不牢，國民法治觀念淡薄，當(dāng)權(quán)者可以超然于法律之外。筆者認(rèn)為，法律沒有得到很好的實施，除以上原因外，與法律不完全適合中國國情有關(guān)。我們在借鑒和吸收其他國家法律時，有些是生搬硬套來的，不是太過超前，就是過于落后，不太適合我國。圍繞憲政問題，當(dāng)時中國許多開明的知識分子提出了很多建議。錢端升較早接受了西學(xué)，加之留學(xué)的經(jīng)歷，他對憲政有著比較深刻的認(rèn)識。他是最早一批留學(xué)西方、取法異域治道與治式而學(xué)有所成的中國學(xué)人，他的憲政思路迥異乎具有大致相同背景的同道，更具“保守派”色彩。

二、國家的概念

錢端升非常注重國家的名稱、要素、主權(quán)等與憲法的關(guān)系。他在《比較憲法》一書中用專門的章節(jié)闡述了國家的概念：“如果我們對于政治學(xué)或國家學(xué)上所討論的問題，缺乏相當(dāng)?shù)闹R，我們對于一種憲法的全部精神，或其一部分的條文，或竟亦不能完全了解?！睉椃ㄅc國家的概念緊密相關(guān)，不深諳政治學(xué)或國家學(xué)便不能領(lǐng)會憲法的根本精神。錢端升認(rèn)為，表示國家的名詞，是隨著時代的變化而不同的。比如中文中表示國家的名詞有“國”、“邦”等，根據(jù)二字的字形，俱出于中國封建社會時期。西方關(guān)于國家的稱謂，雖經(jīng)過許多變遷，但也是與其時代的政治組織相適應(yīng)的。endprint

國家作為政治組織，錢端升認(rèn)為應(yīng)包含以下三個基本要素：第一個要素是人民，國家不能脫離人民而存在，但構(gòu)成一個國家的人民，不需要都屬于一個民族，并且組成國家的人口，也不需要一定的限度。國家的又一個要素為土地，現(xiàn)代國家必須建立在固定的土地之上，即要有一定的領(lǐng)土。國家的第三個要素，就是主權(quán)。只有同時具備這三個要素，才能稱之為真正意義上的國家。

作為政治學(xué)家，錢端升尤其關(guān)注主權(quán)問題。主權(quán)有無限制和可否分割，是學(xué)者們長期爭論的焦點。錢端升從事實上、道義上和法律上分別闡述了主權(quán)的限制問題，并認(rèn)為主權(quán)是一種不可分割的權(quán)力：“因為在一個國家之內(nèi)，如果有兩個被賦予此種權(quán)力的個人或機(jī)關(guān)，其結(jié)果必成為一種無政府狀態(tài)?！敝鳈?quán)雖然不可由兩個或兩個以上的個人或機(jī)關(guān)獨立的各自行使，卻可由兩個或兩個以上的個人或機(jī)關(guān)，共同行使。

國家起源的問題也是政治學(xué)家和社會學(xué)家共同關(guān)注的問題。然而大多數(shù)政治學(xué)者往往認(rèn)為國家的起源和國家的根據(jù)具有因果關(guān)系，并作為一個問題進(jìn)行討論。錢端升不同意這種觀點，他認(rèn)為兩者之間不存在連帶關(guān)系，把兩者等同起來，不僅是毫無根據(jù)的，而且是極危險的。在具體分析了國家起源的神意說、契約說、強(qiáng)力說等學(xué)說之后，錢端升認(rèn)為前兩者不能說明國家的起源問題，也不承認(rèn)強(qiáng)力為國家成立的唯一原因。但鑒于人類中強(qiáng)者支配弱者的天然群性，強(qiáng)力是國家起源異于其他社會生活起源的唯一原因。

三、個人的基本權(quán)利及義務(wù)

個人基本權(quán)利及基本義務(wù)是憲法的重要內(nèi)容。以憲法條文的形式規(guī)定個人的權(quán)利和義務(wù)，在錢端升看來，主要有以下四點目的：“第一，可使立法者、行政者及司法者有一行為的準(zhǔn)則；第二，可以為人民權(quán)利謀有效的保障；第三，可以糾正特殊的弊端；第四，有政治的教育作用?！?/p>

何種權(quán)利應(yīng)列入個人的基本權(quán)利，這是隨著時代的變化及各國制憲者的見解而異的。個人的基本權(quán)利包含如下三類：第一類為國家對于個人的消極義務(wù)，也就是個人自由。國家對于這類自由，負(fù)有不加侵犯與防止侵犯的義務(wù)，故為消極義務(wù)。第二類權(quán)利為公民的積極權(quán)利，比如公民享的有受教育的權(quán)利等。為使每個公民個體獲得全方位的發(fā)展，國家需要對個人積極履行相關(guān)義務(wù)，這便構(gòu)成所謂的個人的積極權(quán)利。第三類是指政治參與權(quán)，如選舉權(quán)、被選舉權(quán)、公民投票等權(quán)利。其中，第三類權(quán)利是目標(biāo)或目的，第一、第二類權(quán)利是手段，如果第三類權(quán)利不能實現(xiàn)，那么第一、第二類權(quán)利也就無法保障。

錢端升關(guān)于憲法的理論，給正在探索中國式憲政道路的人們以啟迪。20世紀(jì)的前半葉，此起彼伏的中國憲政運動，不僅反映了人民的愿望和憲政追求，更反映了在中國這個特殊的東方社會實行憲政的艱難。憲政之于中國乃舶來品，行憲難度之大、阻礙因素之多、道路之漫長當(dāng)在預(yù)料之中。中國百年憲政運動之所以命運多舛，有著復(fù)雜的歷史與現(xiàn)實原因。憲政體制的確立，需要具備意識形態(tài)、政治、經(jīng)濟(jì)等條件，否則憲政的建立就會出現(xiàn)困難。中國憲政建設(shè)是一個長期的漸進(jìn)過程，不可能一蹴而就。

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參考文獻(xiàn)：

〔1〕趙寶煦.錢端升先生紀(jì)念文集[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2000.36.

〔2〕殷嘯虎.近代中國憲政史[M].上海：上海人民出版社，1997.1.

〔3〕王人博.憲政文化與近代中國[M].北京：法律出版社，1997.1.

（責(zé)任編輯 徐陽）endprint