文章編號：1001-148X（2014）04-0181-05

摘要：目前，動漫角色后續(xù)商品化權(quán)益保護(hù)是制約我國動漫產(chǎn)業(yè)發(fā)展的瓶頸之一，其實質(zhì)是角色的支配與保護(hù)問題。由于動漫角色與商標(biāo)在功能和價值上具有較多的契合之處， 將其注冊為商標(biāo)進(jìn)行主動保護(hù)是最為適宜的路徑選擇；若沒有及時注冊或不能獲得商標(biāo)注冊，借助商標(biāo)法中的在先權(quán)利保護(hù)及公序良俗條款進(jìn)行被動保護(hù)，亦是可供選擇的路徑。

關(guān)鍵詞：動漫角色商品化；權(quán)益；商標(biāo)注冊；在先權(quán)利；公序良俗

中圖分類號：DF5233；D92343 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

收稿日期：2013-10-23

作者簡介：王曉芬（1981-），女，河南禹州人，中國計量學(xué)院法學(xué)院教師，研究方向：民法、知識產(chǎn)權(quán)法。

基金項目：中國計量學(xué)院2012年度校級哲學(xué)社會科學(xué)青年基金重點項目“動漫角色商品化權(quán)益保護(hù)對策研究”，項目編號：SLZ201202。隨著我國動漫產(chǎn)業(yè)的蓬勃發(fā)展，動漫角色商品化日益凸顯，與之相關(guān)的權(quán)益保護(hù)成為近年來社會經(jīng)濟(jì)生活中的熱點與司法界的難題。部分學(xué)者提出構(gòu)建專門的商品化權(quán)對相關(guān)利益予以保護(hù)，并就商品化權(quán)的性質(zhì)、主體、客體、內(nèi)容、限制、期限等方面進(jìn)行了初步的探討。但目前理論界就商品化權(quán)保護(hù)客體、保護(hù)范圍、權(quán)利配置等基本問題尚未形成共識。

一、動漫角色商品化及存在的問題依據(jù)世界知識產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）1994年的解釋，角色商品化（又稱形象商品化）意指虛擬角色的創(chuàng)作者，或者某一真實人物，或者一個或多個被授權(quán)的第三方，在相關(guān)的各種商品或服務(wù)上對角色的重要人格特征（如姓名、圖像、外貌等）進(jìn)行改編或二次開發(fā)利用，利用角色對消費者的吸引力使?jié)撛诘南M者產(chǎn)生購買這些商品或使用這些服務(wù)的愿望［1］。從該表述的內(nèi)涵來看，角色商品化實質(zhì)是角色人格要素的商業(yè)性再利用。依據(jù)商品化的對象不同，WIPO報告將角色商品化劃分為三種類型，包括虛構(gòu)角色的商品化、真實人物人格特征的商品化以及介于兩者之間的形象商品化。其中，作為虛構(gòu)角色商品化重要部分的動漫角色商品化，意指權(quán)利人將動漫角色中所包含的角色名稱、圖像、外形、特有裝束、口頭禪、特定情節(jié)下的特有反應(yīng)等能夠指向角色的指示性要素進(jìn)行商業(yè)使用，使消費者出于對動漫角色的喜愛而購買相關(guān)商品或者服務(wù)，如將MICKEY MOUSE這一角色形象注冊為商標(biāo)、企業(yè)名稱、域名，用于廣告宣傳、商品的包裝、裝潢或者開發(fā)、制作、出售形象玩具等。自20世紀(jì)30年代美國迪斯尼公司的一個職員成功將該公司創(chuàng)作的知名動漫角色形象（如唐老鴨、米奇、米尼老鼠等）進(jìn)行“商業(yè)再利用”后，動漫角色商品化在各國，尤其是在動漫大國美國和日本蓬勃發(fā)展開來，并成為動漫制作企業(yè)利潤的主要來源。作為21世紀(jì)的朝陽產(chǎn)業(yè)，動漫產(chǎn)業(yè)在我國贏得前所未有的發(fā)展機(jī)遇，動漫角色商品化亦成為常見社會現(xiàn)象。然而與之伴隨的角色形象的仿冒、復(fù)制及角色要素（如圖像、名稱、特有動作、聲音、裝束等）的商業(yè)性搶注、利用等各種不當(dāng)行為頻頻發(fā)生，嚴(yán)重危及到動漫企業(yè)的生存和發(fā)展。以頗受人喜歡的動漫片《喜羊羊與灰太狼》為例，在目前的市場銷售中，播放版權(quán)收益僅占30%，其余70%的收益來自于衍生產(chǎn)品的動漫形象品牌授權(quán)，而市場上未經(jīng)授權(quán)的衍生產(chǎn)品多達(dá)80%。如何保護(hù)創(chuàng)作人的角色商品化權(quán)益成為法學(xué)領(lǐng)域熱議的話題。從目前各國的立法和司法實踐看，對該利益基本形成了以著作權(quán)法保護(hù)為主，以商標(biāo)法、專利法（外觀設(shè)計）及反不正當(dāng)競爭法保護(hù)為輔的法律保護(hù)體系。就我國的現(xiàn)行法律保護(hù)體系而言，著作權(quán)法雖然在固定、靜態(tài)的角色形象圖像的復(fù)制（包括平面和立體復(fù)制）侵權(quán)方面可以較充分發(fā)揮其保護(hù)作用，但在角色本身能否構(gòu)成作品與角色的名稱、聲音、特有裝束等實質(zhì)人格要素能否納入版權(quán)保護(hù)范圍，以及侵權(quán)賠償數(shù)額確定方式是否適用商品化侵權(quán)等方面存在較大的問題；外觀設(shè)計專利保護(hù)由于保護(hù)范圍過窄、期限較短等不足而致使其適用極其有限。不正當(dāng)競爭保護(hù)的被動性、消極性、法律規(guī)定的不確定性使得其不能成為角色商品化利益保護(hù)的主導(dǎo)方式。相比之下，依據(jù)動漫角色商品化實踐中突出的角色要素非法搶注之不良現(xiàn)象，結(jié)合動漫角色與商標(biāo)在價值和功能上的契合之處，積極構(gòu)建角色的商標(biāo)法保護(hù)可以在較大程度上保障角色創(chuàng)作人的商品化利益，當(dāng)然，這里并不否認(rèn)其他法律保護(hù)方式的存在。 總第444期王曉芬：動漫角色商品化權(quán)益的商標(biāo)法保護(hù)研究????商 業(yè) 研 究2014/04二、動漫角色與商標(biāo)在功能和價值上的契合實踐中，動漫角色商品化的主要方式是將角色形象及其他實質(zhì)人格特征作為商業(yè)標(biāo)識使用在商品和服務(wù)上（自己使用或者許可他人），利用動漫角色對公眾的吸引力，促銷商品和服務(wù)。在這種方式下，動漫角色的功能和價值與重要的商業(yè)標(biāo)識——商標(biāo)在諸多方面具有了天然的契合性：1.識別功能。作為經(jīng)營者在其商品和服務(wù)上使用的具有顯著性、便于識別商品和服務(wù)來源的標(biāo)記，商標(biāo)最基本的功能和價值在于識別不同的商品生產(chǎn)者和服務(wù)提供者。通過設(shè)計醒目的、吸人眼球的商標(biāo)，經(jīng)營者可以將消費者的眼光從眾多的相同產(chǎn)品或服務(wù)上轉(zhuǎn)移凝聚到自己的產(chǎn)品或服務(wù)上，從而贏得更多的商業(yè)機(jī)會。同樣，使用動漫角色的確認(rèn)要素進(jìn)行商品或服務(wù)促銷，在吸人眼球的同時，動漫角色也會從原先的動漫作品中脫離出來，形成具有識別作用的第二含義，即“角色與商品形成單一對應(yīng)和固定聯(lián)系，以至于角色所代表的商品或服務(wù)成為角色的另一含義”［2］。此時，動漫角色具有類似于商標(biāo)的“指向特定產(chǎn)品和企業(yè)”的識別功能。2.品質(zhì)保障功能。作為一種受法律保護(hù)的商業(yè)標(biāo)識，商標(biāo)不僅具有客觀符號的識別功能，更凝聚著特定經(jīng)營者信譽(yù)。商標(biāo)信譽(yù)來自于消費者對經(jīng)營者的技術(shù)水平、經(jīng)營管理水平、產(chǎn)品質(zhì)量等的綜合評價，相同的商品和服務(wù)因不同的商標(biāo)而彰顯不同的品質(zhì)和信譽(yù)。對商標(biāo)進(jìn)行保護(hù)，目的在于制止他人利用商業(yè)標(biāo)識上所負(fù)載的商業(yè)信譽(yù)從事不正當(dāng)競爭［3］。同樣，商品化之動漫角色本身凝聚著創(chuàng)作者的巨大心血和勞動，為保持角色的良好品牌形象及獲得更大的利益，創(chuàng)作者在商品化過程中往往會對角色相關(guān)產(chǎn)品的質(zhì)量等進(jìn)行嚴(yán)格把關(guān)和監(jiān)督，而經(jīng)授權(quán)的被許可方也希望通過知名角色效應(yīng)樹立品牌，從而使得角色所標(biāo)識的商品及服務(wù)從一開始便具有較高的品質(zhì)保證。3.廣告宣傳及財產(chǎn)功能?，F(xiàn)代社會，商標(biāo)所有者往往利用商標(biāo)進(jìn)行廣告宣傳，通過對消費者形成強(qiáng)烈的心理印象，促使消費者借助商標(biāo)選擇自己的商品。隨著消費者越來越熟悉與信任某一個商標(biāo)所傳遞的信息，商標(biāo)的作用從“單一地區(qū)別商品或服務(wù)來源和標(biāo)示其質(zhì)量，發(fā)展到獨立地運載企業(yè)的信譽(yù)”［4］。作為企業(yè)商譽(yù)的載體，商標(biāo)對潛在市場具有強(qiáng)大的吸引力，成為當(dāng)今企業(yè)一種重要的無形資產(chǎn)。與商標(biāo)的廣告功能和財產(chǎn)價值相比，商業(yè)性使用之動漫角色指示要素一開始便具有了較強(qiáng)的廣告效應(yīng)和市場吸引力。基于對動漫角色的喜愛，消費者自然會將其對該角色的感情移轉(zhuǎn)至其依附的商品或服務(wù)之上，角色符號無形中發(fā)揮了廣告宣傳作用，其所具有的財產(chǎn)價值成為商業(yè)領(lǐng)域的又一重要的無形資產(chǎn)。盡管兩種吸引力價值的來源不同，但作為一種商業(yè)符號，二者在功能和價值方面所具有的實質(zhì)相似性和天然的契合性以及商標(biāo)法的相關(guān)規(guī)定，使得動漫角色商品化利益的保護(hù)不僅顯得必要而且成為可能。

三、動漫角色商品化利益的商標(biāo)法保護(hù)路徑商標(biāo)法視野下的動漫角色商品化利益的保護(hù)，總體上可以在兩個層面上進(jìn)行：一方面，利用商品化之動漫角色要素符號與商標(biāo)在功能上的契合性，將相關(guān)符號在法律上注冊為商標(biāo)進(jìn)行主動保護(hù)；另一方面，在沒有及時注冊或不能獲得商標(biāo)注冊的情況下，嘗試?yán)蒙虡?biāo)法在先權(quán)利保護(hù)條款及公序良俗進(jìn)行相對被動的保護(hù)。（一）積極注冊為商標(biāo)進(jìn)行主動保護(hù)依據(jù)新修改的商標(biāo)法第8條的規(guī)定，任何能夠?qū)⒆匀蝗恕⒎ㄈ嘶蛘咂渌M織的商品與他人的商品區(qū)別開的標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，均可以作為商標(biāo)申請注冊。依據(jù)現(xiàn)有商標(biāo)法，為大眾喜愛的動漫角色的實質(zhì)人格特征如名稱、形象圖像、特有裝束甚或口頭禪，通常具有顯著性、識別性，可以作為文字商標(biāo)、圖形商標(biāo)和文字加圖形商標(biāo)的構(gòu)成要素而受到商標(biāo)法的保護(hù)。而動漫角色的特有動作，可以被設(shè)計為平面的圖形商標(biāo)或立體商標(biāo)要素加以保護(hù)。對于角色的特有聲音的保護(hù)，新修改的商標(biāo)法突破了原立法中“可視性”的限制，將具有顯著性的聲音作為新的商標(biāo)要素規(guī)定在商標(biāo)法中。這樣，角色人格特征符號基本上可以被囊括在商標(biāo)要素之中而受到商標(biāo)法的專門保護(hù)。另外，依新商標(biāo)法第22條第2款的規(guī)定，商標(biāo)注冊申請人可以通過一份申請就多個類別的商品申請注冊同一商標(biāo)，即商標(biāo)申請實行“一標(biāo)多類”原則，該規(guī)定在減輕申請人成本負(fù)擔(dān)的同時，有助于實現(xiàn)商標(biāo)的跨類保護(hù)。相較于著作權(quán)保護(hù)方式，積極注冊為商標(biāo)進(jìn)行保護(hù)具有以下明顯優(yōu)勢：（1）確權(quán)作用。動漫角色確認(rèn)要素被注冊為商標(biāo)后，相關(guān)主體的角色商品化利益就轉(zhuǎn)化為一種實存的商標(biāo)權(quán)，對于他人惡意的商標(biāo)、域名、商號等搶注行為及在商品裝潢上的不當(dāng)仿冒行為，商標(biāo)注冊人可直接依據(jù)商標(biāo)法相關(guān)規(guī)定來保護(hù)自身合法權(quán)利，從而可較好地解決現(xiàn)實中動漫角色被大量搶注、仿冒但因權(quán)屬不清所產(chǎn)生的維權(quán)困境。（2）角色要素較全面的保護(hù)。相比于著作權(quán)法對作品的“獨創(chuàng)性”要求，動漫角色諸多要素符號更容易滿足商標(biāo)法的“顯著性”要求（如角色名稱、特有聲音），從而使角色要素及其商品化利益獲得更為全面的保護(hù)。（3）較長的保護(hù)期限。相對于著作權(quán)、外觀設(shè)計專利權(quán)等，商標(biāo)權(quán)保護(hù)可以通過續(xù)展而不斷得以延長，從而適應(yīng)了角色形象吸引力可長期存在及可供持續(xù)商品化的利益需求。（4）損害賠償數(shù)額確定上的有利性。動漫角色商品化中的侵權(quán)賠償，著作權(quán)法是依“角色”美術(shù)作品侵權(quán)復(fù)制件銷售量與該復(fù)制品單位利潤乘積為基準(zhǔn)來計算的，商標(biāo)法則是以侵權(quán)產(chǎn)品銷售量和該產(chǎn)品的單位利潤的乘積為基準(zhǔn)來計算，后者的計算數(shù)額通常要大于前者。應(yīng)當(dāng)指出的是，為了最大化保護(hù)自己的商品化利益，動漫制作企業(yè)自身應(yīng)注重動漫角色保護(hù)的整體布局，在作品創(chuàng)作之初就應(yīng)明確角色的地位、傳播元素并采取相關(guān)保密措施，在作品發(fā)表前后盡早地對重要角色名稱、形象圖像等人格要素符號盡可能多類別地申請注冊商標(biāo)（甚或?qū)巧蜗筮M(jìn)行美術(shù)作品版權(quán)登記），并在商品化過程中注重品牌建設(shè)，積極培育馳名商標(biāo)，以便在遭遇侵權(quán)時可尋求馳名商標(biāo)的特別保護(hù)。（二）未注冊為商標(biāo)時在先權(quán)利保護(hù)條款之適用依據(jù)現(xiàn)行新商標(biāo)法第9條和第32條規(guī)定, 申請商標(biāo)注冊不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突，不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，這些條款我們稱之為商標(biāo)法在先權(quán)利保護(hù)條款。對于未進(jìn)行商標(biāo)注冊的動漫角色確認(rèn)要素，在先權(quán)利保護(hù)條款可以在一定程度上阻卻他人將其搶注為商標(biāo)，從而為創(chuàng)作者自己的角色商品化利益提供保護(hù)。運用在先權(quán)利保護(hù)條款進(jìn)行保護(hù)，關(guān)鍵在于確認(rèn)創(chuàng)作者擁有的動漫角色商品化利益在法律上屬于何種性質(zhì)的權(quán)利，其是否屬于商標(biāo)法上在先權(quán)利范疇。就前者而言，創(chuàng)作者的動漫角色商品化利益表現(xiàn)為對自己創(chuàng)作的動漫角色（具體為角色確認(rèn)要素）的各種商業(yè)性利用，此種利益的法律屬性從現(xiàn)有的法律規(guī)定來看具有綜合性，或?qū)儆谥鳈?quán)（當(dāng)角色形象圖像構(gòu)成作品時），或?qū)儆谏虡?biāo)權(quán)（當(dāng)角色要素注冊為商標(biāo)時），或?qū)偻庥^設(shè)計專利權(quán)（當(dāng)角色要素申請外觀設(shè)計專利時），或?qū)儆诂F(xiàn)有權(quán)利范圍之外的較為純粹的一種利益（當(dāng)角色要素未注冊為商標(biāo)、未獲得外觀設(shè)計專利權(quán)且不能受到著作權(quán)法保護(hù)時）。就后者來說，現(xiàn)行商標(biāo)法及其司法解釋均未明確在先權(quán)利具體所指，但2001年6月最高人民法院頒布的《關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第16條對《專利法》第23條在先取得的合法權(quán)利進(jìn)行了具體列舉，包括商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)、肖像權(quán)、知名商品特有包裝或者裝潢使用權(quán)等。此列舉仍是不完全列舉，從列舉的具體內(nèi)容上可知在先權(quán)利既包括先取得的法定權(quán)利，也包括受法律保護(hù)的特定利益。有專家認(rèn)為，商標(biāo)法32條（原商標(biāo)法31條）的在先權(quán)利僅指在商標(biāo)申請日之前已經(jīng)取得的除商標(biāo)權(quán)以外的其他權(quán)利或權(quán)益，范圍包括法定權(quán)利（如著作權(quán)、外觀設(shè)計專利權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)等）和法定權(quán)益（如對知名字號、知名商品的特有名稱、包裝、裝潢等的權(quán)益）［5］?？梢姡瑥纳虡?biāo)法執(zhí)法、司法實踐角度來看，在先權(quán)利包括現(xiàn)有已取得的法定權(quán)利和受法律保護(hù)的特定利益，這一觀點得到理論界的普遍認(rèn)同。基于以上理解，對于未注冊為商標(biāo)之動漫角色商品化利益的保護(hù)，可視具體情況將創(chuàng)作者已依法享有的權(quán)利如著作權(quán)、外觀設(shè)計專利權(quán)等歸入到在先權(quán)利范疇，依據(jù)在先權(quán)利保護(hù)條款，通過商標(biāo)異議程序或者無效宣告等程序阻卻他人商標(biāo)搶注。實踐中，由于較少取得外觀設(shè)計專利權(quán)，企業(yè)多以享有動漫角色形象美術(shù)作品著作權(quán)為由提起商標(biāo)異議申請或者無效宣告申請。然而，除動漫角色形象（圖像）能作為美術(shù)作品進(jìn)行著作權(quán)法保護(hù)外，角色名稱、特有聲音、動作等其他實質(zhì)人格特征難以納入現(xiàn)有著作權(quán)法的保護(hù)范圍，性質(zhì)上體現(xiàn)為創(chuàng)作人的一種較為純粹的利益（角色要素未注冊、未獲得外觀設(shè)計專利權(quán)且不能受到著作權(quán)法保護(hù)時），其是否為應(yīng)受法律保護(hù)的利益而納入在先權(quán)利范圍尚存爭議，這也使得商標(biāo)法在先權(quán)利保護(hù)條款的適用面臨著制度性限制。目前，我國理論界提出的角色商品化權(quán)（權(quán)益）理論雖然有利于角色要素的全面保護(hù)，但能否構(gòu)建、如何構(gòu)建商品化權(quán)制度仍然面臨著諸多難題。對此，孔祥?。?012）認(rèn)為，由于民法所保護(hù)的權(quán)益是動態(tài)發(fā)展的，我國雖然未明確使用商品化權(quán)概念和正式承認(rèn)其為一種權(quán)利類型，但對于其中涉及的利益，倘若不屬于特別規(guī)定的權(quán)利類型（如著作權(quán)）,而經(jīng)判斷又確有保護(hù)的必要性和正當(dāng)性，仍然可以納入在先權(quán)利的保護(hù)范圍［6］?？傮w而言，商標(biāo)法在先權(quán)利保護(hù)條款在對抗他人非法搶注商標(biāo)、保護(hù)動漫創(chuàng)作者角色商品化利益方面具有積極的意義和價值。但由于法律規(guī)定的不明確、各地司法在判斷標(biāo)準(zhǔn)上的不一致性，必然會導(dǎo)致該條在適用結(jié)果上的差異性，有違司法統(tǒng)一，這需要盡快出臺相關(guān)的立法或者司法解釋來進(jìn)一步統(tǒng)一明確知名動漫角色要素商品化利益保護(hù)的限度和標(biāo)準(zhǔn)。（三）商標(biāo)法公序良俗條款之保護(hù)商標(biāo)法公序良俗條款是當(dāng)事人制止他人將動漫角色確認(rèn)要素進(jìn)行惡意商標(biāo)搶注的又一可加以援引的條款。新商標(biāo)法第10條第1款第八項明確規(guī)定，有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用。該條款通常被認(rèn)為是公序良俗原則在我國商標(biāo)法中的體現(xiàn)，其中，“社會主義道德風(fēng)尚”與“善良風(fēng)俗”的內(nèi)涵基本一致，而“其他不良影響”則與“公共秩序”在內(nèi)涵上有更多一致性。由于公序良俗條款是以維護(hù)社會基本道德和社會公共秩序為目的的，故侵害動漫角色商品化權(quán)益的行為及后果只有上升到損害公共利益的層面才能獲得該條款的適用。如何援用該條實現(xiàn)動漫角色商品化權(quán)益的保護(hù)，“姚蕻訴商評委、第三人華納兄弟娛樂公司”商標(biāo)行政糾紛一案為我們提供了借鑒意義。該案中，對于原告申請注冊的被異議商標(biāo)“哈里?波特”及其申請注冊行為,法院經(jīng)審理認(rèn)為：在被異議商標(biāo)申請注冊之前，“Harry Potter”系列小說中文版《哈利?波特與魔法石》等已經(jīng)在中國公開出版發(fā)行并取得較好的銷售成績，“哈利?波特”、“Harry Potter”作為暢銷小說中的人物角色名稱，已被相關(guān)公眾了解甚至熟知。被異議商標(biāo)“哈里?波特”并非漢語固有詞匯，而原告未對被異議商標(biāo)的創(chuàng)意來源作出合理解釋，且除被異議商標(biāo)外，原告還廣泛、大量注冊了多枚“哈里?波特”、“哈利?波特” 、“Harry Potter”等商標(biāo)，鑒于“哈利?波特”、“Harry Potter”作為人物角色名稱的較高知名度，以及被異議商標(biāo)與“哈利?波特”、“Harry Potter”之間的近似程度，合理認(rèn)定原告系明知“哈利?波特”人物角色名稱的知名度和該知名度可能在商業(yè)上產(chǎn)生的較高價值而申請注冊被異議商標(biāo)，但上述知名度的取得系他人投入大量勞動和資本獲得的，故由此帶來的商業(yè)價值和商業(yè)機(jī)會亦應(yīng)由他人享有。原告申請注冊被異議商標(biāo)的行為違反了誠實信用的公序良俗原則，且易使消費者對被異議商標(biāo)使用商品的出處產(chǎn)生誤認(rèn)而產(chǎn)生不良社會影響。被異議商標(biāo)屬于《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項所規(guī)定的“有其他不良影響的標(biāo)志”。據(jù)此，法院判決維持被告國家工商總局商標(biāo)評審委員會作出的商評字〔2009〕第20656號《關(guān)于第3046049號“哈里?波特”商標(biāo)異議復(fù)審裁定書》［7］。上述案件中，基于角色及角色名稱的知名性、獨創(chuàng)性及原告大量搶注的主觀惡意，法院從保護(hù)知名角色創(chuàng)作人商業(yè)利益及更為重要的是保護(hù)消費者利益的角度出發(fā)，以商標(biāo)法第十條第一款第（八）項所規(guī)定公序良俗條款為依據(jù)，維持了商評委做出的被異議商標(biāo)不予核準(zhǔn)注冊的裁定，在維護(hù)公共利益的同時也實現(xiàn)對角色商品化私益的保護(hù)。由于該條款重在保護(hù)“公共利益”，且其本身內(nèi)涵具有高度的抽象性、概括性，為防止司法的不統(tǒng)一，適用上較為謹(jǐn)慎，相較于前兩種保護(hù)方式，該條款發(fā)揮作用的余地相對有限。

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四、結(jié)語知名動漫角色因其蘊(yùn)含著巨大的經(jīng)濟(jì)價值而極易招致他人的非許可性利用。在保護(hù)動漫角色商品化權(quán)益的實踐中，積極注冊為商標(biāo)進(jìn)行保護(hù)以其獨特的優(yōu)勢發(fā)揮著積極作用，以至于國際知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)協(xié)會（AIPPI）也認(rèn)為商標(biāo)法是最適宜用于保護(hù)角色商品化的途徑。商標(biāo)法在先權(quán)利保護(hù)條款及公序良俗條款，雖然在內(nèi)容及適用上具有不確定性，但仍應(yīng)值得我們重視，因為這些條款的存在使得法律更具開放性，從而與現(xiàn)實需求之間保持一種發(fā)展式的良性互動。囿于自身調(diào)整對象及領(lǐng)域的限制，商標(biāo)法對于各式各樣的動漫角色商品化行為難以完全適用，仍需要著作權(quán)法、專利法、反不正當(dāng)競爭法等相關(guān)法律的配合與互補(bǔ)。在這一過程中，哪些角色及其要素可被賦予獨占性擁有，哪些應(yīng)被保留在公共領(lǐng)域，始終是我們在完善相關(guān)法律和推進(jìn)司法進(jìn)展中需要認(rèn)真考量的問題。

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Research on Trademark Law Protection for the Rights and Interests of Anime

Character MerchandisingWANG Xiao-fen

(School of Law, China Jiliang University, Hangzhou 310018, China)

Abstract：At present, the protection for the rights and interests of anime character merchandising is one of the bottlenecks restricting the development of animation industry in our country, the essence of which is the control and protection of anime character. Because anime character and trademark have more correspondence in function, it is the most advisable way to protect relevant interests of character merchandising through positively registering as trademarks; it is also a path available to have a passive protection with the help of the articles of prior right protection and the public order and good morals of the trademark law if there is no registration or fail to obtain the trademark registration in time.

Key words：anime character merchandising; rights and interests; trademark registration; prior right; public order and good morals

（責(zé)任編輯：張曦）

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