成琳+呂寧斯

內(nèi)容摘要：眾籌模式尚處于初級階段，現(xiàn)僅能回報以實物或服務(wù)，平臺運(yùn)營經(jīng)驗不足。涉嫌非法集資、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度不夠、金融監(jiān)管仍處空白等制約了眾籌的發(fā)展。全面防范法律風(fēng)險，有助于眾籌更好地發(fā)揮民間融資便利平臺的作用。

關(guān)鍵詞：眾籌 商業(yè)模式 法律風(fēng)險防范

眾籌，譯自crowdfunding一詞，即大眾籌資，具體指融資者借助網(wǎng)絡(luò)平臺向廣泛的投資者募集創(chuàng)新項目資金，并回報以實物、服務(wù)等（國外包括股權(quán)）。作為以“小商品、小項目”為對象的民間融資的創(chuàng)新模式，眾籌是金融的互聯(lián)網(wǎng)居間服務(wù)的典型應(yīng)用模式之一，可謂互聯(lián)網(wǎng)金融的新秀。

眾籌可分為股權(quán)制、募捐制、借貸制和獎勵制四大類，不同類型在運(yùn)營模式、項目屬性、目標(biāo)客戶、法律風(fēng)險等具有差異性。美國首創(chuàng)眾籌商業(yè)模式，并出臺《促進(jìn)創(chuàng)業(yè)企業(yè)融資法案》（下稱“JOBS法案”）為眾籌提供法律保障；采用獎勵制的Kickstater是目前全球最大的眾籌平臺，以Amazon支付平臺支持資金流通，為創(chuàng)意類項目提供網(wǎng)絡(luò)融資渠道。我國的眾籌模式處于初級階段，如“點名時間”、“眾籌網(wǎng)”、“大家投”等眾籌平臺，漸成為小微企業(yè)融資的新途徑。但受法律等因素制約，我國還沒真正意義上的股權(quán)類眾籌網(wǎng)站，投融雙方的融資行為實為平等主體之間簽訂了買賣合同，而眾籌平臺與融資者之間多為有償或無償?shù)木娱g合同關(guān)系。

眾籌的商業(yè)模式分析

通過網(wǎng)絡(luò)平臺，每個眾籌項目設(shè)定籌資目標(biāo)和天數(shù)，若在設(shè)定天數(shù)內(nèi)達(dá)到目標(biāo)金額即成功，發(fā)起人可獲得資金，支持者可獲得相應(yīng)回報，網(wǎng)站也將按比例收取傭金；反之，資金全部退還支持者。作為平臺式的商業(yè)模式，眾籌通過網(wǎng)絡(luò)平臺對接融資方和投資方，減少了交易環(huán)節(jié)和成本，提高融資的效率，而且融資來源不再局限于銀行、風(fēng)投等機(jī)構(gòu)，而是廣泛的互聯(lián)網(wǎng)用戶。主要有如下三個特點：

（一）回報方式的多元化

眾籌最普遍的回報方式是產(chǎn)品權(quán)利、股權(quán)、期權(quán)、可轉(zhuǎn)債等。以美國Prodigy Network的摩天大樓融資項目為例，投資人通過購買摩天大樓的權(quán)益，可獲得租金和地產(chǎn)增值的機(jī)會，并可通過轉(zhuǎn)讓計劃進(jìn)行權(quán)益買賣，相當(dāng)于二級市場。國內(nèi)則有所不同，回報多以實物居多，尚未涉及股份和債券等資本回饋。如典型的眾籌成功案例《大魚·海棠》，它是以電影票、海報、DVD等作為投資標(biāo)的。而美微傳媒公司在淘寶網(wǎng)銷售原始股的行為被證監(jiān)會叫停，被定性為“新型非法證券活動”。

（二）投融資雙方目標(biāo)的多重化

眾籌平臺的牽線功能突出，既能助創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊驗證項目受歡迎程度，也能為投資者（甚至專業(yè)投資者）找到具有一定投資意義的項目。對融資者而言，商業(yè)價值已非唯一標(biāo)準(zhǔn)，也為了實現(xiàn)夢想、獲得技術(shù)或管理經(jīng)驗的幫助等，簡稱為“籌人、籌錢、籌資源”。投資者的目標(biāo)不一，通過預(yù)購個性產(chǎn)品提升生活水平、參與共同創(chuàng)新的過程、以股權(quán)方式共享項目收益，甚至無償助人等都成為眾籌的特色。以“很多人咖啡廳”經(jīng)營模式最為典型，由很多人集資、很多人管理，采用人才分組模式（如財務(wù)組、后勤組），出資人在相關(guān)領(lǐng)域的特長和管理愿望轉(zhuǎn)化為對咖啡廳的協(xié)同管理。目前，該模式的盈利能力較低，但卻滿足了投資者的精神層面。

（三）融資手段的多樣化

從效率維度而言，眾籌以其自由運(yùn)作的特點影響著“需求-供給”關(guān)系，進(jìn)而影響著生產(chǎn)資本，即通過讓消費者的消費資金前移，提高了生產(chǎn)和銷售等環(huán)節(jié)的效率。事實上，這是將生產(chǎn)的決定權(quán)交給消費者，讓原本也許無法成型的新產(chǎn)品獲得絕對的生產(chǎn)保障，也滿足了小眾用戶更細(xì)致化和更個性化的需求。再以Given眾籌約禮為例分析消費環(huán)節(jié)，用戶可在Given平臺上選好其他電商平臺的商品為禮物，并通過網(wǎng)絡(luò)平臺將心愿單分享給好友，好友可投入數(shù)額不等的資金，一旦湊資足夠，Given系統(tǒng)便自動下單。這既節(jié)約了眾多送禮者在單人挑選禮物所花的時間和精力成本，也能更恰當(dāng)?shù)貪M足許愿者的心愿。簡言之，投資者也是消費者。

眾籌運(yùn)行的法律障礙體現(xiàn)

（一）眾籌的合法性未明

眾籌的法律定性不明，缺乏專門法律予以規(guī)范，而國內(nèi)嚴(yán)厲打擊“非法集資”，眾籌平臺往往淪落為產(chǎn)品打廣告或新產(chǎn)品試用的平臺，背離了融資初衷。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，未經(jīng)許可、向社會公開宣傳、承諾一定的回報、向不特定對象吸收資金的構(gòu)成非法集資，眾籌游離于合法邊界。此外，現(xiàn)有法律規(guī)制的銜接不佳。除合同法、知識產(chǎn)權(quán)的法律，眾籌現(xiàn)多以電信條例、互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法等互聯(lián)網(wǎng)法律為指引，而非針對性強(qiáng)的互聯(lián)網(wǎng)金融法。雖然從法理角度分析，眾籌參與的三方主體明顯不存在存貸款、借貸款的關(guān)系，但執(zhí)法部門的意見往往能左右生死，眾籌的未來仍不算明朗。

（二）資金監(jiān)管有待完善

國內(nèi)外眾籌在投資者的保護(hù)措施上主要體現(xiàn)在資金發(fā)放和監(jiān)督層面的差異。國外項目成功了，資金立即全額發(fā)放給融資者，同時，如Crowd check中介服務(wù)能為企業(yè)提供確認(rèn)眾籌資格服務(wù)，眾籌行業(yè)協(xié)會提倡平臺自律，進(jìn)一步降低融資風(fēng)險。而國內(nèi)為了保護(hù)投資者，資金一般先匯入平臺開立的賬戶，再根據(jù)項目進(jìn)度分次發(fā)放，確定投資者都已收到回報，融資者才能獲得全額資金。眾籌平臺的資金管理已涉及資金代管業(yè)務(wù)，按慣例應(yīng)納入金融監(jiān)管范疇，因此，央行已明確眾籌的監(jiān)管主體為證監(jiān)會，相關(guān)指導(dǎo)意見有望近期出臺。

（三）知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)不力

眾籌平臺上發(fā)布的多為創(chuàng)意項目，國內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)現(xiàn)狀仍不樂觀，僅靠《著作權(quán)法》及其實施條例、《互聯(lián)網(wǎng)著作權(quán)行政保護(hù)辦法》等法律保護(hù)過于薄弱。對于項目發(fā)起人而言，需要將創(chuàng)意通過外觀圖片、設(shè)計思路等內(nèi)容公布在眾籌平臺上以引起網(wǎng)友的關(guān)注，面臨創(chuàng)意被抄襲的風(fēng)險。而眾籌平臺的防御門檻不高，加之項目從募集成功到產(chǎn)品生產(chǎn)的周期一般較長，此時山寨產(chǎn)品可能早已在市面上銷售，這導(dǎo)致了眾多的創(chuàng)意項目不敢登陸眾籌平臺，影響了眾籌平臺的可持續(xù)發(fā)展。endprint

眾籌發(fā)展路徑的法律探析

（一）為眾籌的合法性正名，適當(dāng)放開股權(quán)制眾籌

明確劃分眾籌和非法集資，并在完善信用體系的前提下進(jìn)一步放開股權(quán)制眾籌，能積極推動新型網(wǎng)絡(luò)融資發(fā)展。以商業(yè)模式和資金流動為角度，我國現(xiàn)有的眾籌僅以非資金的方式予以回報，類似“團(tuán)購+預(yù)購”預(yù)消費形式，和非法集資有本質(zhì)和目的上的差別，其合法性應(yīng)予以明確。而美國政府適時推出JOBS法案，正式將股權(quán)制眾籌合法化，值得我國借鑒：通過立法為眾籌的合法性正名，完善信用體系構(gòu)建，并加強(qiáng)法律監(jiān)管，適當(dāng)放開股權(quán)制眾籌，讓眾籌的多元化特性助力民間融資。當(dāng)然，適當(dāng)參考金融行業(yè)的規(guī)定，避免演變成與銀行貸款、投資類似的金融零售產(chǎn)品，才能保證眾籌用戶群的大眾化。

（二）完善金融監(jiān)管，規(guī)范眾籌的資本運(yùn)作

金融創(chuàng)新和金融監(jiān)控是統(tǒng)一的。如何保證資金運(yùn)用的有效性，金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)如何監(jiān)管資金的流入、流出，對國際性的洗錢活動的監(jiān)察等監(jiān)管問題仍待解決。眾籌融資主體多為小微企業(yè)，盈利能力仍達(dá)不到稅收監(jiān)管的范圍；眾籌往往聚集著社會的閑散資金，本土信用體系的不完善勢必加大社會風(fēng)險?，F(xiàn)有非法集資司法解釋主要規(guī)范線下活動，線上集資行為仍為監(jiān)管的空白。而美國以JOBS法案明確平臺禁止從事的業(yè)務(wù)、信息披露要求、投融雙方的限制、發(fā)行者的法律責(zé)任等綜合保護(hù)投資者的權(quán)益，為我國的監(jiān)管模式提供借鑒。

（三）引入第三方支付平臺，獨立于資金管理

眾籌的籌款、管理費扣除、向融資者發(fā)放資金等全程涉及資本運(yùn)作，應(yīng)明確資金管理的義務(wù)歸屬。改變現(xiàn)有的直接經(jīng)手資金的方式，引入第三方支付平臺獨立運(yùn)作資本，可降低眾籌平臺自身的風(fēng)險，與非法集資相區(qū)分。國內(nèi)的眾籌平臺應(yīng)效仿Kickstarter網(wǎng)站，借助第三方支付平臺，投資者的資金全部打進(jìn)第三方支付平臺，再根據(jù)項目進(jìn)程將發(fā)放資金指示傳送給第三方支付平臺。

（四）讓律師等配套資源進(jìn)駐眾籌平臺，助力實時風(fēng)險防范

從初始兩個月的項目“預(yù)熱期”的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)、隱私權(quán)的保護(hù)，到項目信息披露、融資風(fēng)險的提示、資金運(yùn)行等所涉及的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，甚至是項目融資失敗后的后續(xù)問題等都會引發(fā)法律風(fēng)險?，F(xiàn)有眾籌平臺一般只標(biāo)明了簡明的法律風(fēng)險提示，若產(chǎn)生法律糾紛也只能后續(xù)化解?！氨娀I網(wǎng)”和北京市版權(quán)交易中心合作建立“版權(quán)保險箱”的同時，也引入了北京聯(lián)合創(chuàng)業(yè)投資擔(dān)保有限公司投資擔(dān)保機(jī)制，該做法值得推廣。鑒于國內(nèi)的眾籌模式仍處于初步階段，眾籌網(wǎng)站的盈利能力弱，融資者更缺乏盈利保證，因此，為了減少法律成本，眾籌平臺應(yīng)引入律師等專業(yè)人才，進(jìn)行全程的法律風(fēng)險防范。同時可嘗試建立專門調(diào)解互聯(lián)網(wǎng)金融糾紛的平臺，以實現(xiàn)互聯(lián)網(wǎng)的跨領(lǐng)域糾紛解決，減輕訴訟成本。

（五）擴(kuò)大目標(biāo)客戶，提升知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

眾籌未來的發(fā)展之路可聚焦在擴(kuò)大融資目標(biāo)客戶方向，從現(xiàn)今的零散個體投資者擴(kuò)大到企業(yè)客戶上，能提升眾籌三方主體的競爭力。正如“點名時刻”CEO張佑所言：個人籌資偏向感性支持，注重與項目發(fā)起人的互動與共鳴，而企業(yè)偏向理性經(jīng)濟(jì)人角度，注重估量產(chǎn)品的市場前景，兩者正能相互補(bǔ)充。首先，立足于國內(nèi)小微企業(yè)創(chuàng)新不足的現(xiàn)狀，項目發(fā)起者的創(chuàng)意產(chǎn)品正可彌補(bǔ)企業(yè)的研發(fā)能力。其次，對項目發(fā)起人而言，企業(yè)參與融資，企業(yè)的市場經(jīng)驗及抗風(fēng)險能力無疑為項目的成功提供了更多的保障。進(jìn)一步而言，僅向有投資意愿的企業(yè)闡明詳細(xì)的項目創(chuàng)意，也能更好地保護(hù)創(chuàng)意。最后，眾籌平臺在對單一群體促進(jìn)項目轉(zhuǎn)讓或合作的過程中，避免了非法集資的法律風(fēng)險，也獲得更多的利潤，有效改善了現(xiàn)今難以盈利的局面。

（六）實現(xiàn)跨金融領(lǐng)域合作，創(chuàng)新資本交易模式

互聯(lián)網(wǎng)金融模式在未來20年將成為主流，傳統(tǒng)的資本交易模式已走在與網(wǎng)絡(luò)融合的探索路上。早前，阿里巴巴集團(tuán)、騰訊和中國平安聯(lián)手成立眾安在線財產(chǎn)保險公司，表明保險行業(yè)正式踏足互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域。接著，長安責(zé)任保險攜手眾籌網(wǎng)推出一款名為“愛情保險”的意外險的附加險種，成功“眾籌”1萬份愛的承諾后，成功啟動在線產(chǎn)品預(yù)售。對眾籌網(wǎng)而言，擴(kuò)展了其互聯(lián)網(wǎng)金融應(yīng)用場景。而對長安保險而言，公開預(yù)定的方式開辟了保險銷售的全新渠道，獲得更多的關(guān)注度的同時保證了投保數(shù)據(jù)量，從而通過大數(shù)法則來分散風(fēng)險。此外，眾籌與創(chuàng)意緊密相連，因此，打造跨領(lǐng)域的合作，迎接新舊結(jié)合的挑戰(zhàn)，讓傳統(tǒng)的交易模式獲得新生力量，能不斷完善眾籌的商業(yè)模式。

結(jié)論

在國外，眾籌已被正式界定為互聯(lián)網(wǎng)金融的新模式，并出臺了針對性的法律規(guī)范助力眾籌發(fā)展。而眾籌與我國傳統(tǒng)的融資法律體系產(chǎn)生了不適性：合法性未明、缺乏監(jiān)督機(jī)制等，暗藏較大的法律風(fēng)險。正視眾籌通過互聯(lián)網(wǎng)搭建的民間融資的便利平臺的積極性，眾籌發(fā)展的良徑亟待探尋。從宏觀層面而言，通過為眾籌的法律地位正名，在完善信用體系的基礎(chǔ)上進(jìn)一步對股權(quán)制眾籌進(jìn)行法律豁免，以區(qū)別非法集資；并對眾籌的三方主體實行適度的金融監(jiān)管，可規(guī)范眾籌的運(yùn)行機(jī)制。從微觀層面而言，平臺應(yīng)通過引入第三方的支付平臺進(jìn)行資金獨立管理、律師進(jìn)駐等配套資源及時化解法律風(fēng)險；而將融資目標(biāo)客戶擴(kuò)大到企業(yè)、拓展跨金融領(lǐng)域的互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)模式，為眾籌的可持續(xù)發(fā)展提供多元化的力量。

參考文獻(xiàn)：

1.謝平.互聯(lián)網(wǎng)金融模式研究[J].中國金融四十人論壇，2012（8）

2.黃健青，辛喬利.“眾籌”—新型網(wǎng)絡(luò)融資模式的概念、特點及啟示[J].金融前沿，2013（9）

3.肖本華.美國眾籌融資模式的發(fā)展及其對我國的啟示[J].國際金融，2013（1）

4.婁鶴.商業(yè)模式中的法律風(fēng)險以獎勵制眾籌模式為例[J].中國風(fēng)險投資，2012（12）

5.范家琛.眾籌商業(yè)模式研究[J].企業(yè)經(jīng)濟(jì)，2013（8）endprint