謝俊

摘要：保證合同是擔(dān)保法中重要的內(nèi)容，保證合同是為了維護(hù)債權(quán)人的利益而制定的，當(dāng)債務(wù)人不能履行其債務(wù)時(shí)，由保證人履行其債務(wù)的一種法律制度。無效保證合同是保護(hù)保證人和債務(wù)人合法權(quán)益的重要途徑，是防止出現(xiàn)欺詐行為和懲治違法現(xiàn)象的有效制度。由此可見無效保證合同的確認(rèn)是維護(hù)社會(huì)公平、保證合同雙方權(quán)益的重要措施，也是對(duì)合同履行有效性起著重要的保證作用。本文以無效合同的概念以及特點(diǎn)為切入點(diǎn)，分析如何確定無效保證合同，并且探討無效保證合同的法律后果。

關(guān)鍵詞：無效保證合同概念確認(rèn)法律后果

0 引言

保證合同是債務(wù)人以外的第三人同債權(quán)人簽訂的保證合同，在債務(wù)人不能履行其債務(wù)時(shí)，由第三人向債權(quán)人承擔(dān)債務(wù)責(zé)任。設(shè)置保證合同的目的就是為了維護(hù)債權(quán)義務(wù)的順利實(shí)現(xiàn)，降低合同違約行為的出現(xiàn)，最終促進(jìn)商品以及資金的交易與流通。雖然無效保證合同屬于無效合同的范疇，但是其又具有獨(dú)特的特點(diǎn)，在我國經(jīng)濟(jì)交往密切的時(shí)代，企業(yè)之間的貿(mào)易交往越來越頻繁，保證合同的使用范圍也越來越大，因此出現(xiàn)的關(guān)于合同的效力問題的糾紛也越來越多，因此分析無效保證合同具有現(xiàn)實(shí)意義。

1 無效保證合同的概述

1.1 無效保證合同的概念 保證合同屬于合同的一種，從法律效力上分析，保證合同又分為有效保證合同和無效保證合同，目前世界上關(guān)于無效保證合同的概念分析有很多種，不同的法律體系有著不同的分析，對(duì)于無效保證合同的概念分析我國法律學(xué)者一般是將其放在民事法律行為中，本文所說的無效保證合同是說的絕對(duì)意義上的無效，它是指債權(quán)人與保證人之間達(dá)成的擔(dān)保債權(quán)不產(chǎn)生法律約束力的合同。但是在理論研究上，人們還是將可撤銷合同以及效力待定合同納入到無效保證合同之中，這主要是為了便于研究。

1.2 無效保證合同的法律特征

1.2.1 違法性。無效保證合同無論其采取的什么方式，其在法律層面上都具有違法性，無效保證合同的違法性主要是指其違背了法律的禁止性規(guī)范。具體說就是無效保證合同的內(nèi)容不符合法律的規(guī)定，違背了社會(huì)公共利益，或者說雖然無效保證合同的內(nèi)容不違法，但是其雙方簽訂合同的目的是違法的，它是以合法的內(nèi)容掩飾非法的目的，這樣的合同是不能得到法律的認(rèn)可與保護(hù)的，因此這樣的合同是沒有法律效力的，是會(huì)受到國家的干預(yù)的。

1.2.2 不得履行性。不得履行性主要是從合同的執(zhí)行情況分析的，它是指在確定保證合同屬于無效合同后，合同雙方就不能按照合同約定的責(zé)任與義務(wù)繼續(xù)執(zhí)行合同，如果在已經(jīng)履行了相關(guān)的責(zé)任與義務(wù)之后，雙方當(dāng)事人應(yīng)通過賠償損失等形式要求另一方或者其它受益人賠償自己的損失。

1.2.3 自始至終無效性。無效保證合同在法律層面上是具有違法性的，它是不具有法律保護(hù)的合同，因此國家不會(huì)承認(rèn)此合同的效力以及對(duì)其進(jìn)行保護(hù)，也就是說合同當(dāng)事人不能要求法律保護(hù)合同的履行，并且一旦保證合同被認(rèn)定為無效之后，其還會(huì)產(chǎn)生溯及力，也就是說合同在剛制定的階段就不受法律的保護(hù)，并且也不會(huì)轉(zhuǎn)化為有效合同。

1.2.4 當(dāng)然無效性。無效保證合同的當(dāng)然無效性就是說不管合同雙方當(dāng)時(shí)人是否知道合同不屬于有效合同、合同是否執(zhí)行，也不管任何人提出什么樣的主張等，其都不會(huì)被認(rèn)定為有效合同，如果發(fā)生保證合同糾紛時(shí)，法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)時(shí)人的申請(qǐng)對(duì)無效保證合同進(jìn)行確認(rèn)，當(dāng)然法院或者仲裁機(jī)構(gòu)也可以主動(dòng)確認(rèn)無效保證合同。

2 無效保證合同的確認(rèn)

無效保證合同是指保證合同的構(gòu)成要件不符合法律的規(guī)定，其在開始階段就不具有法律效力。保證合同是合同的組成部分，保證合同成立的法律效力要符合一定的條件，因此判斷無效保證合同的發(fā)展效力也可以從保證合同的構(gòu)成要件分析。

2.1 主合同無效導(dǎo)致保證合同的無效 保證合同是合同的組成部分，是依附于主合同而成立的，因此如果主合同沒有法律效力，那么以主合同為前提的保證合同也就沒有法律效力。因此在認(rèn)定保證合同法律效力的時(shí)候首先要確定判斷主合同的法律效力，如果主合同沒有法律效力，那么保證合同也就沒有法律效力，但是我國《擔(dān)保法》也規(guī)定了如果擔(dān)保合同的法律效力的另外一種情況，就是如果主合同無效的時(shí)候，如果保證合同中對(duì)此進(jìn)行了執(zhí)行，也可以按照合同約定執(zhí)行，也就是所在主合同確定無效之后，保證合同可以以單獨(dú)合同具有法律效力。但是其必須要在主合同內(nèi)容的合法性的基礎(chǔ)上。同時(shí)如果主合同的部分內(nèi)容符合法律效力，那么此部門的保證合同也就具有法律效力。

2.2 保證合同的主體資格不合法，其簽訂的保證合同也就無效 保證是一種民事行為，因此保證人必須具有獨(dú)立的民事行為能力人，如果保證合同的主體是不具備安全獨(dú)立行為能力的人、機(jī)構(gòu)或者其它分支法人，那么其簽訂的保證合同就會(huì)因?yàn)橹黧w資格的不合法，而導(dǎo)致其簽訂的合同沒有法律效力。

2.3 因意思表示瑕疵導(dǎo)致保證合同無效 如果是在意識(shí)表達(dá)存在瑕疵的情況下簽訂的保證合同是沒有法律效力的，因此保證合同的成立條件之一就是保證人要對(duì)債務(wù)人的債務(wù)行為進(jìn)行明確的意思表示。目前因意思瑕疵導(dǎo)致保證合同無效的情況主要是：主合同當(dāng)事人故意串通欺騙擔(dān)保人；債權(quán)人采取非法手段或者誘惑欺騙保證人，并使他在違背真實(shí)意愿的前提下進(jìn)行保證合同；國家有關(guān)部門或者行政單位采取強(qiáng)迫的方式進(jìn)行的保證合同。當(dāng)然對(duì)于上述的集中情況，需要擔(dān)保人向法院或者仲裁機(jī)構(gòu)提出無效申請(qǐng)，并且提供相應(yīng)的證據(jù)后，被法院或者仲裁機(jī)構(gòu)判定為無效保證合同后才能被認(rèn)定為無效，因此其屬于相對(duì)無效保證合同。

2.4 保證合同的形式不具有法定形式 我國法律規(guī)定了保證行為必須要以書面形式確認(rèn)，因此保證合同的簽訂必須要以書面的形式簽訂，如果保證人與債務(wù)人是以口頭的形式約定的保證合同是不被法律所認(rèn)可的，也就是說其沒有法律效力，如果出現(xiàn)爭議后，必須要由兩個(gè)以上沒有利害關(guān)系的人證明才可以。

3 無效保證合同的當(dāng)事人承擔(dān)的法律責(zé)任

3.1 因主合同無效而導(dǎo)致的保證合同無效,保證人承擔(dān)的法律責(zé)任 保證合同的無效如果是因?yàn)橹骱贤臒o效，那么保證人就不需要承擔(dān)有效合同所規(guī)定的責(zé)任，以及承擔(dān)的代為賠償?shù)牧x務(wù)，但是以主合同的無效而導(dǎo)致的保證合同無效，保證人所承擔(dān)的法律責(zé)任并不是完全可以減免，而是要根據(jù)保證人在主合同中所發(fā)揮的作用而定。

3.1.1 保證人不需要承擔(dān)任何法律責(zé)任。如果保證人沒有參與到主合同的制定過程中，并且其在主合同中沒有任何過錯(cuò)，那么保證人就不需要承擔(dān)任何的責(zé)任，也就不需要在為債務(wù)人承擔(dān)任何的擔(dān)保責(zé)任。比如甲乙企業(yè)簽訂了商品交易合同，甲公司為乙公司提供進(jìn)口產(chǎn)品，而丙公司為乙公司的進(jìn)口商品提供擔(dān)保，但是甲公司的商品在進(jìn)關(guān)的時(shí)候被查，原因是甲公司提供的產(chǎn)品屬于走私產(chǎn)品，對(duì)此乙公司不交付貨款，為此甲公司將丙公司起訴，對(duì)于此種案件，由于丙公司不知道其交易的目的，而且保證合同是因?yàn)槠渲骱贤臒o效而無效的，因此丙公司沒有過錯(cuò)，對(duì)此它不需要承擔(dān)任何責(zé)任。

3.1.2 保證人承擔(dān)的責(zé)任不超過債務(wù)人償還部分的三分之一。這種情況主要適應(yīng)于保證人明知道主合同屬于無效合同或者在主合同的制定過程中進(jìn)行了參與，對(duì)此情況，保證人就要承擔(dān)一定的責(zé)任，具體承擔(dān)的民事賠償數(shù)額不能超過債務(wù)人不能償還部分的三分之一，因?yàn)楸ＷC人雖然因?yàn)橹骱贤臒o效，可以免除它的責(zé)任，但是由于保證人具有過錯(cuò)，因?yàn)闉榱吮ＷC當(dāng)事人的權(quán)益，需要保證人承擔(dān)一定的責(zé)任；同時(shí)保證人的責(zé)任劃分為三分之一主要是指債務(wù)人不能償還部分的三分之一，這樣在一定程度上盡可能的兼顧了多方的利益。

3.2 主合同有效，保證合同無效時(shí)保證人的責(zé)任 保證合同無效，保證不成立。保證人不承擔(dān)保證責(zé)任，保證合同的當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)無效民事行為的后果。保證人的這一責(zé)任并非承擔(dān)保證責(zé)任，而是實(shí)施無效民事行為的民事責(zé)任。目前，在審判實(shí)踐中。最難于解決的問題便是“相應(yīng)的賠償責(zé)任”的賠償范圍。迄今為止的審判實(shí)踐，基本上判定保證人承擔(dān)有效保證的責(zé)任。在因無效保證合同而造成了債權(quán)人損失的情況下，保證人應(yīng)對(duì)此賠償損失。但由于無效保證合同的保證人所承擔(dān)賠償責(zé)任是根據(jù)其締約過錯(cuò)，而不是依據(jù)保證合同，保證人不負(fù)有保證合同對(duì)其約定的義務(wù)。保證合同無效時(shí)只能產(chǎn)生締約上的過錯(cuò)責(zé)任，賠償范圍只能是債權(quán)人相信保證合同有效但實(shí)際上卻無效所受的損失的賠償。主要應(yīng)包括：①簽訂保證合同所支出的各種費(fèi)用，其中有締約費(fèi)用，為保證人支出的費(fèi)用、利息損失等等；②失覓到合格保證人的機(jī)會(huì)所遭受的損失，無論是一般保證或連帶責(zé)任保證，只要未出現(xiàn)對(duì)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行無效果的事實(shí)。債權(quán)人便不存在該項(xiàng)損失，保證人便沒有此項(xiàng)損失的賠償責(zé)任可負(fù)擔(dān)。如果在對(duì)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行無效果或部分無效果的情況下，保證人應(yīng)對(duì)債權(quán)人因保證合同無效而應(yīng)受的損失應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任，具體數(shù)額依個(gè)案而定。

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