王麗

［摘要］ 《合伙企業(yè)法》中的合伙人可以分為大合伙人與中小合伙人，探討分析在某些情況下中小合伙人較之大合伙人其利益可能受損的情形，最后提出了保護(hù)中小合伙人利益的一些措施。

［關(guān)鍵詞］ 大合伙人；中小合伙人； 權(quán)益損害；利益保護(hù)

doi : 10 . 3969 / j . issn . 1673 - 0194 . 2014 . 14. 057

［中圖分類號］D922.291.91［文獻(xiàn)標(biāo)識碼］A［文章編號］1673 - 0194（2014）14- 0095- 01近年來合伙企業(yè)得到了迅速發(fā)展，而且合伙企業(yè)的優(yōu)勢刺激了我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。然而，在迅速發(fā)展的同時，合伙企業(yè)內(nèi)部出現(xiàn)了一些問題，主要是中小合伙人利益受到大合伙人的侵害，本文試圖從分析合伙人權(quán)益受損害的角度，找到維護(hù)中小合伙人權(quán)利的措施，促進(jìn)合伙企業(yè)的和諧發(fā)展。

1目前我國合伙企業(yè)中的中小合伙人權(quán)益保護(hù)存在的缺陷

1.1 大合伙人虛假出資或抽逃出資和中小合伙人出資額處置可能較困難

為了保證企業(yè)財(cái)產(chǎn)的充實(shí)，維護(hù)中小合伙人的利益，合伙人應(yīng)該按照合伙協(xié)議的約定履行出資義務(wù)，繳納出資，否則構(gòu)成虛假出資或抽逃出資。然而，現(xiàn)實(shí)生活中大合伙人虛假出資或抽逃出資的情況卻屢見不鮮。作為一項(xiàng)投資權(quán)利，出資份額轉(zhuǎn)讓以獲取回報(bào)或退出是合伙人的正常行為。但是作為中小合伙人的出資轉(zhuǎn)讓，在大合伙人非善意的情況下，根本無法實(shí)現(xiàn)。雖然新合伙企業(yè)法在出資轉(zhuǎn)讓或退伙方面有規(guī)定，但是有關(guān)轉(zhuǎn)讓與退出規(guī)定的執(zhí)行的可能性方面，很大程度上取決于大合伙人對中小合伙人的善意對待，否則小合伙人通過市場第三人實(shí)現(xiàn)退出的希望會落空。

1.2 利潤分配請求權(quán)可能難以實(shí)現(xiàn)

利潤分配請求權(quán)，是指合伙人在合伙企業(yè)有利潤可分配時，基于企業(yè)合伙人的資格和地位而享有的請求企業(yè)向自己分配利潤的權(quán)利。合伙人利潤分配請求權(quán)作為合伙人的一種權(quán)利，在所有權(quán)利中占有核心地位。如果沒有利潤分配請求權(quán)，其他的權(quán)利，如知情權(quán)、參與管理權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、監(jiān)督權(quán)等無論受到多么完善的保護(hù)，也是沒有任何意義的。對于中小合伙人尤其重要，中小合伙人雖然出資數(shù)額較少，但相對于其自身來說意義重大，甚至關(guān)系到整個家庭的經(jīng)濟(jì)狀況。但是現(xiàn)實(shí)生活中，大合伙人常常操縱著合伙企業(yè)，使得中小合伙人的利潤分配請求權(quán)很難實(shí)現(xiàn)。

1.3 中小合伙人事后救濟(jì)權(quán)可能難以實(shí)現(xiàn)

事后救濟(jì)權(quán)僅指合伙人的訴訟權(quán)利，是指當(dāng)事人向人民法院起訴和應(yīng)訴，請求人民法院行使審判權(quán)以保護(hù)其權(quán)益的權(quán)利。訴權(quán)的賦予和行使是法治社會的重要標(biāo)志。在合伙企業(yè)中，大合伙人損害中小合伙人的權(quán)益后，受到排擠的中小合伙人是否能夠提起損害賠償之訴，取決于法院對濫用合伙人權(quán)利的認(rèn)定，而我國《合伙企業(yè)法》對合伙人濫用權(quán)利的規(guī)定缺失，法院在審理案件時存在缺乏統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。同案不同判的現(xiàn)象時有發(fā)生，這給司法實(shí)踐造成很大的困難。

2我國中小合伙人權(quán)益受損的解決措施

2.１ 引入中小合伙人派生訴訟制度

在合伙企業(yè)中，則可以考慮引入中小合伙人派生訴訟制度，即如果合伙企業(yè)的利益遭受大合伙人的侵害或是合伙事務(wù)經(jīng)營管理人員的侵害，合伙企業(yè)怠于采取行動或提起訴訟，中小合伙人可以以自己的名義向該侵害人提起訴訟。一般情況下，產(chǎn)生糾紛時中小合伙人應(yīng)當(dāng)首先等待合伙企業(yè)的處理，如果其怠于處理，方才可以提起訴訟，但在特殊情況下，可以直接提起訴訟： 因等待一定期限將給企業(yè)造成不可彌補(bǔ)的損失；合伙人過半數(shù)均為加害人；合伙人在所訴過錯行為人的控制之下；其他合伙人否認(rèn)所訴過錯行為的發(fā)生；其他合伙人正在放任過錯行為并且其自己也已經(jīng)開始實(shí)施。

2.２ 建立表決權(quán)回避制度

這個制度是指當(dāng)某一個合伙人與合伙企業(yè)會議商量討論的表決有特別厲害關(guān)系時，該合伙人不得就其特有的權(quán)利行使表決權(quán)。意大利、德國等國家多有關(guān)于表決權(quán)回避制度的規(guī)定。這一制度在合伙企業(yè)中也有很大的適用空間，特別是在實(shí)行有限合伙制的合伙企業(yè)當(dāng)中，有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易，也可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。這樣在交易雙方為某有限合伙人和該合伙人所在的合伙企業(yè)時，若要對相關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行表決，因該事項(xiàng)與該有限合伙人具有切身利害關(guān)系，必定會偏向自己，這樣不但對其他有限合伙人不利，對有限合伙企業(yè)承擔(dān)無限責(zé)任的普通合伙人更是不利。因此，排除合伙人在與自己有利害關(guān)系事項(xiàng)上的表決權(quán)，對其他合伙人和合伙企業(yè)都有積極的意義。

2.３ 大合伙人虛假出資和抽逃出資的法律對策

合伙企業(yè)法必須明確合伙人的首次出資比例與剩余出資到位時間，應(yīng)該在《合伙企業(yè)法》中規(guī)定全體合伙人首次出資比例不得低于注冊資本的20%，而且大合伙人的首次出資比例不得低于其出資比例的30%，剩余出資比例必須在兩年內(nèi)繳清。大合伙人虛假出資，為交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財(cái)產(chǎn)的，由合伙企業(yè)登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，除以虛假出資金額５％以上１５％以下的罰款。合伙企業(yè)的大合伙人在合伙企業(yè)成立后，抽逃其出資的，有合伙企業(yè)登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額５％以上１５％以下的罰款。

3結(jié)束語

目前，雖然《合伙企業(yè)法》在保護(hù)中小合伙人利益方面還存在很多問題，但是，每個事物都有其成長發(fā)展的過程，隨著我國法律制度的建設(shè)，在中小合伙人權(quán)益保護(hù)方面，《合伙企業(yè)法》會越來越完善。

主要參考文獻(xiàn)

［１］蔡柯，楊云霞．中小合伙人利益保護(hù)機(jī)制研究［Ｊ］．海南大學(xué)學(xué)報(bào)：人文社會科學(xué)版，2011（2）．

［2］李敏華．合伙企業(yè)四論［Ｄ］．哈爾濱：黑龍江大學(xué)， ２００１．

［3］鄧璐．我國有限合伙制度的完善［Ｄ］．太原：山西財(cái)經(jīng)大學(xué)，２０１３．

［4］現(xiàn)代企業(yè)法律制度研究［Ｍ］．北京：法律出版社， ２０００．

［5］鄭繼紅．打破企業(yè)中小股東權(quán)益保護(hù)的瓶頸［Ｊ］．法人， ２０１１（7）．

［6］董偉言．對我國新《公司法》股東代表訴訟制度的思考［Ｊ］．法制與社會， ２０１１（9）．