幾乎所有創(chuàng)業(yè)公司成長過程中,都不可避免地需要與投資者或合作者分享一些商業(yè)機密,包括商業(yè)計劃、創(chuàng)意、科研成果、產(chǎn)品及生產(chǎn)過程的設計及樣品等。分享多少、如何分享,是一個涉及企業(yè)生存發(fā)展至關重要的問題。
創(chuàng)業(yè)公司最有價值的東西就是獨特的核心技術和產(chǎn)品。在公司起步時,通過融資和合作來換取必須的資金和資源,也是很多創(chuàng)業(yè)公司必須采用的發(fā)展方式。要融資,要建立合作關系,就必須向對方提供一些未公開的技術和產(chǎn)品信息。無論融資是否成功,這種信息覆蓋面的擴大必然會給公司知識產(chǎn)權帶來一定的風險。
嚴格來講,信息的接受方會遵循普世信用規(guī)則,在談判未果后,退回資料,規(guī)避泄漏。但劇烈的競爭、電子媒介的流行、人員的流動,以及日益縮小的行業(yè)圈,使得信息流通的可控性愈來愈小。
如果接受方是投資公司,這些信息有可能被吸收消化后,有意或無意地使其關聯(lián)公司得到競爭優(yōu)勢。比較成熟的本土大公司和跨國公司,一般會有相對完善的員工保密培訓和嚴格的防火墻制度,從而防止信息的交叉污染。問題在于,紙質文件可以退回或銷毀,電腦儲存的文件可以刪除,但接觸這些信息的人員不可能在項目終結后被立即洗腦。
與物質財產(chǎn)不同,核心技術的失主可能很久甚至永遠都不知道自己是失主。即使有一天發(fā)現(xiàn)了問題,比如對方或第三方突然宣布同一項目,失主也很難核實自己的信息是否被非法或不恰當?shù)乩?,因為需要排除對方獨立研發(fā)的可能性。尋求法律訴訟對于創(chuàng)業(yè)公司來說不但負擔沉重,道路也很漫長。關鍵是,任何方式披露出的機密都如同潑出去的水,沒有收回的可能。
因此在創(chuàng)業(yè)初期,公司還很脆弱,而且知識產(chǎn)權還沒有以專利等形式充分保護起來之前,如何處理好這個問題,往往是創(chuàng)業(yè)公司的一個“生死關”。筆者見到不少創(chuàng)業(yè)的朋友,在如何披露足夠細節(jié)以贏得投資者或合作者的認可,但同時避免知識產(chǎn)權的流失這個問題上,常常很糾結。
一個比較天真的想法是,只要簽訂了保密協(xié)議,則盡誠披露。但是很多投資人或合作伙伴出于對自己的保護,不愿意簽訂此類協(xié)議。即使簽訂,其有效性也有很大局限。下面幾個要點可能對初始創(chuàng)業(yè)者在處理這個問題時有所幫助——
第一,創(chuàng)業(yè)者自己必須清楚哪些是核心機密,哪些是比較難得到的公眾信息,哪些是可以用專利形式保護而后公開的信息,哪些東西要留作永遠的商業(yè)機密。因此創(chuàng)業(yè)者很有必要在進行談判前,與律師一起制定好企業(yè)的信息保護戰(zhàn)略。
第二,很多風投或私募擔心承擔法律責任會妨礙其他項目,有時會拒絕簽訂限制性很強的保密協(xié)議,因此創(chuàng)業(yè)公司的保密協(xié)定不應定得太廣,而應非常具體,比如針對某一特殊應用保密,以爭取投資人的認同并經(jīng)得起審核。為此,創(chuàng)業(yè)者需要準備不同的計劃書版本,以便在沒有保密協(xié)議的情況下,或對簽訂協(xié)議方信任度不足時適度地披露一些細節(jié),例如背景資料、與競爭產(chǎn)品的比較等,以此引起對方的興趣和關注。
第三,商業(yè)合作雖應以誠信為本,但任何時候都不應為取悅對方,提供不必要的細節(jié)或不真實的材料。過多的信息對接受方的保密工作也是一個負擔,特別是涉及其他在行項目時。但在幾個關鍵細節(jié)上,保密協(xié)定或其他類似協(xié)議都必須很清楚,比如簽訂者的法人地位的核實、協(xié)議具體內容、有效期等。對于例外情況(如接受者在接觸內容之前經(jīng)其他渠道已經(jīng)知道的信息,或公共媒介已有的信息),接受者需要證明這些例外情況并及時與創(chuàng)業(yè)者溝通。另外需要有條款規(guī)定在談判終止后銷毀資料并提供銷毀記錄,創(chuàng)業(yè)者也應要求接受方將信息限制在所提供的接觸者名單之內。
盡管如此,泄密之事仍常有發(fā)生,創(chuàng)業(yè)者必須要了解且能夠承擔如果保密內容被有意或無意泄露的后果,包括在發(fā)現(xiàn)泄密而無法挽救的情況下,公司應立即拿出應急發(fā)展方向和策略。一般保密協(xié)議中會有中介調解和訴訟地點的條款,法庭訴訟是在交涉調解失敗后的最后手段。訴訟需要有詳細交流過程的記錄,而且將是一個非常艱難漫長且結果不確定的歷程。一般情況下能說服法院及時判決,禁止違約方使用保密內容已經(jīng)算是很好的結果,但這也無法挽回泄露的機密。對于正在創(chuàng)業(yè)的公司來說,法庭訴訟只能算是“七傷拳”一樣的下策,原想合作雙贏,誰料兩敗俱傷。
除了外部因素外,在中國公司流動性強及員工信息保護意識參差不齊的情況下,創(chuàng)業(yè)公司還必須注意內部泄密的可能。創(chuàng)業(yè)團隊成員必須首先簽訂公司保密協(xié)議,同時在和投資方、合作方談判時,盡量限制雙方涉密人員,而且需要達成禁止接受方單獨接觸創(chuàng)業(yè)團隊成員的條款,這也是為了防止挖角。對于缺乏商業(yè)道德的潛在投資方或合作方,在變成競爭者后挖掉創(chuàng)業(yè)公司的核心成員,往往是用最小成本換取最大利益的方法。
總體來講,所有的創(chuàng)新都是建立在現(xiàn)有知識上的,保密與創(chuàng)新經(jīng)常成為生態(tài)系統(tǒng)中的對立面。沒有交流,企業(yè)會失去創(chuàng)新能力;沒有保密,企業(yè)也無法扛過最脆弱的孵化期。創(chuàng)業(yè)者和投資者、合作者之間,存在著一種“既合作又競爭”的動態(tài)關系。在一定的信息交流條件下,雙方可能達成投資或合作以求共贏的結果,但只要這種平衡稍有偏差,合作就可能成為競爭。
應當指出的是,和專業(yè)投資人以及公司相比,目前在國內盛行的地方政府招商引資活動,其實是個更加沒有信息安全保障的場合。雖然政府本身并不參與商業(yè)行為,但幾乎所有的評審專家在某種程度上都是潛在的競爭對手或利益關系戶。由于此類交流缺乏最基本的保密規(guī)范,更容易成為無法控制的泄密渠道。參加此類活動的創(chuàng)業(yè)者必須特別注意保密,包括商業(yè)計劃書披露的內容和專利保護。
總之,一個成熟的創(chuàng)業(yè)者需要對信息接受方的人品、立場、規(guī)章制度、員工素質、訓練和流動,以及相關利益有一定了解,以把握住與潛在或認真的投資者、合作者交流內容的“量”與“度”,穩(wěn)扎穩(wěn)打地建立信任,逐步披露所需信息。但要牢記:朋友是朋友,生意是生意。在商場上,大家趨于利益的平衡和最大化,保密協(xié)議只是談判中的一把鎖,它對君子是提醒,對小人是威懾,對盜賊則不過是一道障礙而已。