霍雷濤

【摘 要】在我國行政法領(lǐng)域，人們對(duì)于和解的認(rèn)識(shí)存在著偏見與局限，在一定程度上阻礙了和解制度在我國行政法領(lǐng)域的發(fā)展，歷史與現(xiàn)實(shí)的碰撞，中西的對(duì)照，觀念意識(shí)與制度的脫節(jié)等原由帶來了和解理念的諸多問題，基于此原因，本文結(jié)合中西和解歷史與現(xiàn)實(shí)等內(nèi)容，對(duì)行政法的理念進(jìn)行初步探討。

【關(guān)鍵詞】行政法；和解理念；糾紛

社會(huì)的發(fā)展是就如同一部社會(huì)沖突解決史，有了沖突的存在，才有了解決沖突的種種辦法。在解決糾紛的歷史中，曾出現(xiàn)過自決、和解、仲裁和訴訟等多種手段。和解作為其中一種有效的辦法一直也發(fā)揮著無可替代的作用。

在中國傳統(tǒng)社會(huì)中，“以禮入法”、“貴和持中”、“貴和尚中”的思想居于主導(dǎo)地位，這一思想提倡“禮之用，和為貴”。這一追求和諧的價(jià)值理念使中國社會(huì)蒙上了濃厚的和解氛圍。從古至今，中國人具有厭惡訴訟、喜好和解的悠久傳統(tǒng)。在遙遠(yuǎn)的古代就萌生了和解的理念，如春秋戰(zhàn)國時(shí)期就有關(guān)于遠(yuǎn)古時(shí)期治國崇尚“和諧”的慨嘆：“禮之用，和為貴。先王之道，斯為美。小大由之?！睋?jù)考證，早在西周的銅器銘文中，就有關(guān)于調(diào)處的記載；在漢代調(diào)解已十分發(fā)達(dá)；到兩宋明清時(shí)期，調(diào)解的制度化也已臻于完備。和解作為一種有效處理紛爭的方式，一直發(fā)揮其他方式無法代替的作用。相比在西方，在古代西方社會(huì)由于受古希臘、古羅馬時(shí)代權(quán)利觀念影響，和解并不想中國那樣發(fā)達(dá)，雖然曾在短暫的時(shí)期中曾偏好和解，但從未向中國古代那樣始終對(duì)和解展現(xiàn)極大熱情。但進(jìn)入現(xiàn)代社會(huì)中，資本主義經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，在法治主義的觀念影響之下，和解程序受到了極大的關(guān)注，從近代到近現(xiàn)代有了極大的發(fā)展，西方各國對(duì)行政訴訟中的和解現(xiàn)在普遍持有肯定和鼓勵(lì)的態(tài)度，同時(shí)與觀念上轉(zhuǎn)變相一致，和解制度亦在西方主要國家得以開始建立。

和解最早適用在私法制度中，其在私法領(lǐng)域發(fā)揮著極其廣泛的作用。隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，公法與私法出現(xiàn)了相互滲透的現(xiàn)象，公法與私法的共通性決定了私法中的有益制度亦可為公法所借鑒吸收。依此，和解作為解決私法領(lǐng)域糾紛的一種有效方式，也就順理成章的可以借鑒到行政法中來解決行政糾紛。與此同時(shí)，行政法理念開始發(fā)生變化，單純的權(quán)利理論開始被突破，行政手段出現(xiàn)了多元化趨勢(shì)。

我國行政法的傳統(tǒng)主流理論對(duì)和解向來持否定態(tài)度。如香港學(xué)者陳弘毅認(rèn)為，和解只適用于私法領(lǐng)域，涉及憲法和其他公法事務(wù)或公共行為的主要問題，更適宜司法解決而非調(diào)解。依照傳統(tǒng)理論，行政法上公權(quán)力不可隨意處分，其權(quán)力義務(wù)具有法定性，不能由當(dāng)事人自由約定，亦不能由當(dāng)事人自由處分；行政行為是行政機(jī)關(guān)行使手中權(quán)力管理國家事務(wù)的意思表達(dá)，不是與當(dāng)事人協(xié)商的行為。我國行政法治的發(fā)展也深受此影響，長期以來無論在立法還是理論層面都禁止行政機(jī)關(guān)自由處分權(quán)力，大多學(xué)者認(rèn)為行政行為是行使行政權(quán)力的行為，而行政權(quán)作為法定權(quán)是不能夠隨便處分的，不能自由放棄，更不能在行政中討價(jià)還價(jià)。此外，我國的立法規(guī)定也深受此影響，例如在行政訴訟中不允許法院運(yùn)用調(diào)解來審理案件，另外在行政復(fù)議中法律也沒有賦予行政機(jī)關(guān)適用和解的權(quán)利，這樣一來，在復(fù)議過程中適用和解也是不允許的。

但是，時(shí)代在進(jìn)步，觀念在變化，理論在發(fā)展，實(shí)踐在探索，曾經(jīng)被認(rèn)為是正確的觀點(diǎn)時(shí)至今日已經(jīng)成為了修正的對(duì)象。在實(shí)踐中和解手段被廣泛應(yīng)用，各種靈活變通的辦法大行其道。行政機(jī)關(guān)和法院在處理行政糾紛時(shí)，大量借助和解手段來平息矛盾。行政主體與相對(duì)人之間、復(fù)議機(jī)關(guān)和法院之間采取積極協(xié)調(diào)的辦法也是屢見不鮮的。行政裁量權(quán)和不確定法律概念的存在是必然之狀，自由裁量行政為契約自由提供了空間，也為和解的適用提供了條件。和解觀念是順應(yīng)現(xiàn)代行政理論的發(fā)展，體現(xiàn)了“行政權(quán)不可處分”并無普世價(jià)值，在側(cè)面認(rèn)可了行政權(quán)的可處分性?，F(xiàn)代行政強(qiáng)調(diào)的是民主合作行政，民主合作的形式突出的是參與式行政，在這樣的背景下，行政決定絕不能只是單方意志的表達(dá)，也要體現(xiàn)行政相對(duì)人的意愿，這是行政相對(duì)人意志參與的表現(xiàn)。越來越多的人意識(shí)到公民通過參與協(xié)商機(jī)制得以充分表達(dá)自己的意見與利益訴求，在意見被聽取、利益被滿足甚至相反但行政機(jī)關(guān)通過互動(dòng)機(jī)制予以合理解釋的情形之下，公眾與相對(duì)人對(duì)行政機(jī)關(guān)的活動(dòng)的認(rèn)可度將大大增加，同時(shí)公眾的參與也將使行政活動(dòng)減少了暗箱操作的空間，其公正性也將大大增強(qiáng)，公眾對(duì)行政機(jī)關(guān)不信任甚至敵視的局面將大幅度緩和。此外，柔性授權(quán)已經(jīng)成為行政過程中的一個(gè)普遍事實(shí)，和解制度從某種程度上來講也是行政機(jī)關(guān)運(yùn)用自由裁量權(quán)對(duì)行政權(quán)的處分行為，但這種公權(quán)力可處分性必須限制在維護(hù)公共利益的范圍之內(nèi)，并按照一定程序來實(shí)行。

和解，作為一種觀念，是自由意志的反映，意味著理性選擇、明智決定和可接受方案的認(rèn)同。和解在行政法程序立法和行政訴訟制度改革領(lǐng)域，確定和解手段的合法性以及相關(guān)的適用機(jī)制，應(yīng)當(dāng)成為行政法治建設(shè)的重要部分。傳統(tǒng)的文化積淀，西方和解的參照，行政實(shí)踐與制度規(guī)范的矛盾等等因素，決定我們必須以一種務(wù)實(shí)開放的心態(tài)，揚(yáng)棄傳統(tǒng)的資源，正式的接受和承認(rèn)行政法的和解，這一不僅有助于淡化行政命令帶來的強(qiáng)制色彩，也可以弱化雙方的對(duì)抗，減少不信任與沖突，消除因?yàn)樾姓m紛可能導(dǎo)致的懷疑，從而實(shí)現(xiàn)行政法的各種觀念、制度與實(shí)踐的良性互動(dòng)，彌補(bǔ)傳統(tǒng)行政法的局限性。

【參考文獻(xiàn)】

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