匡秀娟

摘要：“國外知名因素”的概念和范圍非常模糊、難以界定，國外知名商品的認定標準相對復(fù)雜、可操作性弱，從邏輯推理來看，“國外知名因素”對知名商品的認定并無實際意義，因此不應(yīng)當將“國外知名因素”納入認定知名商品的考慮因素。

關(guān)鍵詞：知名商品；考慮因素；國外知名因素

根據(jù)2007年最高院實施的《關(guān)于審理不正當競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條的規(guī)定，人民法院認定知名商品，應(yīng)當考慮該商品的銷售時間、銷售區(qū)域、銷售額和銷售對象，進行任何宣傳的持續(xù)時間、程度和地域范圍，作為知名商品受保護的情況等因素進行綜合判斷。國外知名商品進入中國市場后，其在國外知名的情況是否應(yīng)當作為知名商品認定標準的考慮因素之一，直接關(guān)系到某一商品在中國境內(nèi)是否知名以及知名的時間。在意大利費列羅公司訴蒙特莎（張家港）商品有限公司、天津經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)正元行銷有限公司不正當競爭糾紛案中，三個法院對是否考慮費列羅公司在國外已經(jīng)知名的情況持不同觀點，導(dǎo)致判決結(jié)果也截然不同。一審法院認為對知名的認定，應(yīng)當考慮商品的地域性特點，“在國外的知名程度并不代表在中國境內(nèi)的知名度”；二審法院則主張，“對商品的知名狀況的評價應(yīng)該根據(jù)其在國內(nèi)外特定市場的知名度綜合判斷，不能理解為僅在中國境內(nèi)知名的商品”；最高院在再審中采取折衷主義，認為二審法院的上述表述欠當，提出在對國際已知名的商品進行知名認定時，除了要考慮通常國內(nèi)判定知名商品要考慮的因素外，也不排除適當考慮國外知名的因素。

有的學者認為，最高院提出的這一認定標準，厘清了“國外知名因素”對認定國內(nèi)知名商品的參考價值，不但在當時產(chǎn)生了重大影響，也對后來人民法院在審理仿冒涉外知名商品特有名稱、包裝、裝潢案件起了一定的示范指導(dǎo)作用。而部分學者則持懷疑態(tài)度，認為模糊了本來作為判定原則的中國市場這個主要因素，其正確性有待商榷。且“不排除適當考慮國外知名的因素”中的“適當”一詞比較含糊，給予法官較大的自由裁量權(quán)。本文贊同后種觀點。

一、“國外知名因素”的內(nèi)涵

何謂國外知名，簡單來說，就是商品在國際上已經(jīng)達到知名的程度，為相關(guān)公眾所知悉?？蓪⑦@一概念分解為“國外”和“已經(jīng)知名”兩個部分進行剖析。

“國外”是與中國境內(nèi)相對的概念，原則上包括世界上中國之外的所有國家和地區(qū)，范圍極廣。隨著經(jīng)濟全球化的發(fā)展，一種商品生產(chǎn)、銷售的地點很有可能位于不同國家，而由于商品的競爭市場、面對的消費對象以及投入的廣告宣傳不同，商品在生產(chǎn)國和銷售國的知名度很有可能千差萬別。因此，將“國外”的范圍簡單界定在商品生產(chǎn)國或銷售國都是不合理的，應(yīng)當根據(jù)具體案件來具體分析認定。但是，商品究竟只需在一個國家知名即可還是要求在在數(shù)個國家都有一定知名度？具體到某一個國家，商品知名的范圍是要求全國范圍還是在國內(nèi)某一地區(qū)知名即可？對于這些困惑，最高院并未提出相關(guān)的界定或解釋。這就導(dǎo)致“國外”的地域范圍非常模糊、很難界定。

國外知名因素要求商品在國外市場已經(jīng)達到知名的程度，那么法官在司法實踐中應(yīng)當如何對“知名”進行判斷呢？目前國內(nèi)正在對知名商品認定的具體標準進行研究和討論，尚無較為科學客觀有效的結(jié)論。那么，對于認定國外知名商品的標準可否照搬國內(nèi)的認定標準呢？本文認為，國際市場情況變化多端，與中國市場情況不盡相同，其知名商品的認定標準也應(yīng)當有所區(qū)別。且國內(nèi)的法官對國外的情況了解有限，讓法官花大量時間精力去了解分析國外每個國家的具體情況和做法也不具有可行性。因此，法官在國外知名商品的認定問題上本身就處于一種“弱勢”地位，大多數(shù)情況下只能依照原告提交的相關(guān)證據(jù)“懵懂”地認定其商品在國外是否達到知名的程度。在費列羅訴蒙特莎案的判決書中，并沒有看到原告遞交的證明其在國外具有知名度的相關(guān)證據(jù)，而只是由法院查明“費列羅公司于1946年在意大利成立，1982年其生產(chǎn)的FERRERO ROCHER巧克力投放市場，在亞洲多個國家和地區(qū)的電視、報刊、雜志曾發(fā)布廣告”，并在二審和再審中由此認定費列羅巧克力在國外已經(jīng)知名，顯然是非常草率也過于寬松了。

二、考慮“國外知名因素”的時機問題

最高院在意大利費列羅訴蒙特莎提審案的判決書中提出：“認定對國際已知名的商品，認定其在我國境內(nèi)的知名問題，除了要考慮通常國內(nèi)判定知名商品要考慮的因素外，也不排除適當考慮國外知名的因素?！彼^不排除考慮，即在某些情況下可以考慮國外知名因素，某些情況下不予考慮。那么，何種情況下將國外知名因素納入知名商品認定標準才屬合理呢？首先商品的生產(chǎn)或銷售需延伸到國外，才有國外知名因素一說；其次商品的知名證據(jù)不能全在國外，否則肯定不能認定為國內(nèi)知名商品。簡而言之，就是商品的生產(chǎn)或銷售既要延伸至國外也要在中國境內(nèi)分布，才可以也才有必要考慮國外知名因素。

三、“國外知名因素”對知名商品的認定并無意義

地域性是知名商品的重要特性，在某一地域范圍獲得的市場知名度并不能自然延伸到另一個地域范圍。因此，一般情況下，只有兩種商品進入到同一市場范圍才有侵權(quán)的可能，這也是認定商品知名的地域范圍之意義所在。

將證明商品知名的證據(jù)按照地域分為國內(nèi)證據(jù)和國外證據(jù)。根據(jù)知名商品的認定規(guī)則，法官首先會根據(jù)原告提供的國內(nèi)知名證據(jù)來認定商品是否構(gòu)成知名商品，證據(jù)一般包括商品的銷售情況、宣傳情況、作為知名商品受保護的情況等。如果原告提供的國內(nèi)證據(jù)足以證明該商品在中國境內(nèi)具有一定的知名度，為相關(guān)公眾所知悉，那么此時法官就不需要再考慮此商品是否在國外也已知名，即在此種情況下，國外知名因素對知名商品的認定并無參考價值。而如果根據(jù)已有證據(jù)不能認定某一商品在國內(nèi)知名，那么法官也不能因為該商品具有“國外知名因素”就認定其在國內(nèi)也具有知名度，否則會將國外知名的因素上升為認定知名商品的一個法定標準，即只要在國外已經(jīng)知名，即可認定其在國內(nèi)也知名。如此將會完全背離知名商品認定的“中國市場”原則，與《反不正當競爭法》“保障社會主義市場經(jīng)濟健康發(fā)展，鼓勵和保護公平競爭，制止不正當競爭行為，保護經(jīng)營者和消費者的合法權(quán)益”的立法旨意不符。因此，從上述邏輯推理來看，“國外知名因素”對知名商品的認定并無實際意義，建議最高院通過司法解釋或新判例的形式對這一觀點進行修正，取消“國外知名因素”作為知名商品認定的一個標準。（作者單位：湘潭大學）

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