李 靜

互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)措施的合法性問題分析

李 靜

（陜西職業(yè)技術(shù)學(xué)院，710000）

在經(jīng)濟全球化的發(fā)展趨勢下，互聯(lián)網(wǎng)在各個領(lǐng)域得到普遍性的應(yīng)用，其產(chǎn)生應(yīng)用需要強大的技術(shù)支撐?；诨ヂ?lián)網(wǎng)應(yīng)用的軟件技術(shù)措施應(yīng)用會出現(xiàn)合法用途與非法用途，對互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境產(chǎn)生直接的影響。本文主要圍繞互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)措施的合法性問題，展開全面的闡述，以促進互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)措施的健康發(fā)展。

互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)措施；合法性；問題研究

基于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)措施的影響力日趨廣泛，對各個領(lǐng)域的發(fā)展帶來全面改變。計算機軟件技術(shù)作為互聯(lián)網(wǎng)的基本技術(shù)，其軟件技術(shù)發(fā)展快速，部分軟件產(chǎn)品在法律意義上的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)出現(xiàn)滯后情況，缺乏相應(yīng)的法律規(guī)定，降低互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)措施研發(fā)的規(guī)范性。相對先進的技術(shù)，用戶只能專注于使用，難以真正掌握互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)功能技術(shù)背景。部分技術(shù)開發(fā)商們對各項互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)措施隨意擺布，破壞了正常的互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)秩序，對用戶的正常使用產(chǎn)生直接影響。著作權(quán)法所稱的互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)措施，主要是指著作權(quán)人，為了保護其權(quán)利，從而采取相應(yīng)的技術(shù)手段，控制他人訪問和使用?；诨ヂ?lián)網(wǎng)應(yīng)用的軟件技術(shù)措施，以下進行分析互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)措施的合法性與規(guī)范問題。

1 互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)措施的分類

站在不同的角度，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)措施可分為如下類型：①依據(jù)技術(shù)措施的重要性。依據(jù)技術(shù)措施的重要性，可分為基本功能性技術(shù)措施、附屬功能性技術(shù)措施?；竟δ苄约夹g(shù)措施是指實現(xiàn)技術(shù)的主要基本功能，主要包括：電子郵件系統(tǒng)軟件、收發(fā)郵件、郵件管理等技術(shù)措施等。附屬功能性技術(shù)措施可實現(xiàn)輔助技術(shù)措施，主要包括：防垃圾郵件技術(shù)、過濾技術(shù)措施等。②依據(jù)技術(shù)措施的對外特性。依據(jù)技術(shù)措施的對外特性，可分為消極防御性技術(shù)、積極防御性技術(shù)、攻擊型技術(shù)措施等。消極防御性技術(shù)措施是指采取措施進行阻礙外來破壞，比如普通加密措施。積極防御性技術(shù)措施是指提前判斷、識別以及制止必然產(chǎn)生的外來破壞，比如殺毒軟件的殺毒。攻擊型技術(shù)措施的目的在于破壞對方，比如病毒程序。③依據(jù)技術(shù)措施在軟件中的作用。依據(jù)技術(shù)措施在軟件中的作用，可分為必要技術(shù)與非必要技術(shù)措施。必要技術(shù)措施的任務(wù)在于實現(xiàn)軟件基本功能，非必要技術(shù)措施主要是實現(xiàn)該軟件的正常功能。④依據(jù)技術(shù)措施的生效方式。依據(jù)技術(shù)措施的生效方式，可分為客戶端控制技術(shù)與系統(tǒng)性控制技術(shù)措施?？蛻舳丝刂萍夹g(shù)措施主要是通過選擇和卸載用戶安裝客戶端軟件來實現(xiàn)功能，比如廣告攔截等。系統(tǒng)性控制技術(shù)措施可自動生效，無法進行選擇、卸載軟件，比如設(shè)置鏈接、捆綁安裝等。假如一用戶安裝了某企業(yè)的產(chǎn)品，可能會被迫安裝此家企業(yè)的其它產(chǎn)品，導(dǎo)致無法使用之前的產(chǎn)品，這將會涉及到侵犯消費者權(quán)益，屬于行業(yè)中的壟斷問題。⑤依據(jù)技術(shù)措施的功能。依據(jù)技術(shù)措施的功能，主要包括：善意技術(shù)、惡意技術(shù)措施。善意技術(shù)措施主要是為了維持正常的社會需求，并嚴(yán)格執(zhí)行相關(guān)的法律制度。惡意技術(shù)措施則相反，其采取非法的惡意行為，將會破壞正常的市場競爭秩序，比如關(guān)鍵詞過濾技術(shù)，假如是公眾BBS系統(tǒng)的正常使用,這將屬于善意技術(shù)措施。相反的是，如果利用此技術(shù)進行控制公眾，競爭對手的網(wǎng)站訪問(如圖1所示)，或者是在搜索過程中，導(dǎo)致公眾無法獲取所需求的信息，這則屬于惡意技術(shù)措施。假如善意技術(shù)措施被他人非法使用，這并不能被定義為惡意技術(shù)措施，比如采取通訊技術(shù)進行傳輸不健康的淫穢資料。但是一些軟件專業(yè)是制作淫穢資料，并公眾廣泛搜索，這則屬于惡意技術(shù)措施。⑥依據(jù)技術(shù)發(fā)展趨向。依據(jù)技術(shù)發(fā)展趨向，包括無法克服的技術(shù)、可克服的技術(shù)措施。無法克服的技術(shù)會受到當(dāng)前硬件、軟件技術(shù)的影響，難以綜合解決出現(xiàn)的各種技術(shù)問題，需要在長期的實踐中，才能真正解決問題，比如部分軟件的Bug，在設(shè)計和編寫軟件過程中，難以及時克服問題，從而產(chǎn)生一些技術(shù)問題，在初期難以真正克服這些問題?？煽朔募夹g(shù)措施是可以取消與更換的，可以及時克服出現(xiàn)的各種問題。

2 判斷技術(shù)措施合法性標(biāo)準(zhǔn)

互聯(lián)網(wǎng)的安全模型, 需要考慮系統(tǒng)面臨的各種安全挑戰(zhàn)，設(shè)計出的互聯(lián)網(wǎng)安全參考模型(如圖2所示)?；ヂ?lián)網(wǎng)技術(shù)措施具有紛繁復(fù)雜的特征，在技術(shù)措施的初步分類中可進行判斷技術(shù)的合法性。技術(shù)措施合法性，必須全面考慮技術(shù)措施的動機可能會產(chǎn)生的影響等，需要實施強制性的法律要求。

在科技作為第一生產(chǎn)力的時代，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)發(fā)展及其迅速，但是立法、司法的發(fā)展卻比較滯后，因此，不利于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)措施合法性判斷順利進行。判斷技術(shù)措施合法性，在促進互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展的同時，也可能會降低某個領(lǐng)域技術(shù)措施帶來的良好社會效果。尤其是隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的飛速發(fā)展，人們的預(yù)見能力逐漸會降低，目前的預(yù)計和判斷可能完全不符合未來的發(fā)展。但是，互聯(lián)網(wǎng)的生存與發(fā)展的根本在于構(gòu)建開放性的環(huán)境，才能創(chuàng)造出更大的商業(yè)和技術(shù)能力，與世界水平對比，我國互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)領(lǐng)域水平的發(fā)展還存在一定的差距。因此，在我國判斷技術(shù)措施的合法性過程中，應(yīng)該切實了解公眾的真正需求，綜合分析商業(yè)應(yīng)用現(xiàn)狀與發(fā)展趨勢，為維護公眾的合法利益為主，維護共同網(wǎng)絡(luò)的安全運行(如圖3所示)，從而采取合法的競爭行為，盡量減少壟斷問題，實現(xiàn)綜合利益的最大化。

同時，在合法性的判斷中實施比較寬松的標(biāo)準(zhǔn)，首先扶持各商業(yè)的發(fā)展，在打破常規(guī)秩序的過程中，大力引進各項先進技術(shù)措施，制定完善的正當(dāng)競爭法制，明確消費者權(quán)益保護、合同法、民法以及各項著作權(quán)法等。

圖1 強制訪問控制模型

圖2 互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)安全措施

依據(jù)上述互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)措施的分類，其基本功能性技術(shù)措施一般都具有合法性，主要此技術(shù)措施可正常供應(yīng)公眾需求，具有遼闊的商業(yè)應(yīng)用前景，不產(chǎn)生不可逆的破壞性，即可判斷為合法的技術(shù)措施，比如廣告框攔截技術(shù)等。此類型技術(shù)不容易識別，在各大規(guī)模的商業(yè)活動中，其價值更應(yīng)該引起人們的重視，比如搜索、鏈接等技術(shù)措施。此類技術(shù)在早期應(yīng)用階段，無法認(rèn)識到其應(yīng)用價值，可能會被定義為“異端”，被判斷為非法。因此，在進行判斷此類技術(shù)措施的過程中，應(yīng)該認(rèn)清其發(fā)展方向。主要此類技術(shù)不具有惡意的攻擊行為，特別是屬于客戶端控制的，則被判斷為合法。

登陸密碼之類的消極防御型技術(shù)措施，大多都是不會是非法的，但是攻擊型的一般都是非法的，除非是殺毒類的技術(shù)措施具有“以毒攻毒”的功能。著作權(quán)法中表明，此類技術(shù)措施屬于破壞權(quán)利技術(shù)措施的行為。因此，可依據(jù)法律實質(zhì)內(nèi)容，進行規(guī)定攻擊型技術(shù)措施的合法性。

積極防御型技術(shù)措施的合法性的空間比較模糊的特征，合法性與善意惡意情況出現(xiàn)很大的不確定性。攻擊型的技術(shù)措施的對象一般都是假象的，虛擬并且被夸大的，假如防御行為超出了規(guī)定的限度，則被判斷為非必要技術(shù)措施，增加了違法性的風(fēng)險。非必要技術(shù)措施大多都是屬于消極防御型的，其違法的可能性相當(dāng)大。

無法克服的技術(shù)措施，可能會對用戶產(chǎn)生一些不良影響，但是主要體現(xiàn)出良好的益處，則是可被允許存在的，也屬于合法的。在判斷技術(shù)措施合法性的過程中還會依據(jù)其它標(biāo)準(zhǔn)，比如同等替換的第三方軟件，此技術(shù)措施是否符合用戶的需求，用戶可自主選擇并應(yīng)用。

3 非法技術(shù)措施的法律后果

非法技術(shù)措施，其最直接的后果是即將停止此類行為，需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。在認(rèn)準(zhǔn)技術(shù)行為后，將會承擔(dān)不同的后果。在長期的實踐過程中，首先要準(zhǔn)確捕捉現(xiàn)象，對現(xiàn)象進行取證，并深入分析技術(shù)等。因此，需要軟件的源代碼，采取合法技術(shù)措施才能明確技術(shù)措施的真相。因此，針對非法的技術(shù)措施，應(yīng)該綜合分析判斷、描述該技術(shù)措施行為，包括技術(shù)手段的功能、效果特點等，在判斷技術(shù)措施行為的基礎(chǔ)上，采取責(zé)令取消特定、責(zé)令修改特定技術(shù)措施等。由于技術(shù)手段變化日新月異，針對非法技術(shù)措施，不但需要制裁所取證，還需要禁止類似的技術(shù)措施等。

4 結(jié)束語

基于互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用的軟件技術(shù)措施，與單獨軟件技術(shù)具有明顯的差異，其技術(shù)措施的特定用途不會受到限制。比如“蜘蛛程序”可稱為一種技術(shù)措施，發(fā)展為互聯(lián)網(wǎng)搜索行業(yè)的技術(shù)基礎(chǔ)，具有廣泛的影響力。攔截彈出頁面的技術(shù)，不但可為用戶攔截彈出廣告，還可有效攔截其他公司的軟件安裝彈出框。由此可見，這些技術(shù)措施的應(yīng)用形式是發(fā)展的，有些用途是合法的，相反的是一些用途是非法的。綜上所述，通過按照技術(shù)措施的重要性、技術(shù)措施的對外特性、技術(shù)措施在軟件中的作用、技術(shù)措施的生效方式、技術(shù)措施的功能以及發(fā)展趨向等，可進行合理分類互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)措施。在日新月異的互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)環(huán)境中，遵循不同的標(biāo)準(zhǔn)，進行判斷技術(shù)措施合法性標(biāo)準(zhǔn)，以增強互聯(lián)網(wǎng)的技術(shù)措施的合法性和規(guī)范性。最后，真正認(rèn)識到非法技術(shù)措施的法律后果，及時制裁非法技術(shù)措施，創(chuàng)建安全高效的互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境。

[1] 王光文.論我國視頻網(wǎng)站版權(quán)侵權(quán)案件頻發(fā)的原因與應(yīng)對[D].華東師范大學(xué),2012.

[2] 朱紅英,錢江.論著作權(quán)技術(shù)措施法律保護制度的完善[J]. 電子知識產(chǎn)權(quán),2010,12(9):79-83.

[3] 牛巍.網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下信息共享與著作權(quán)保護的利益平衡機制研究[D].中國科學(xué)技術(shù)大學(xué),2013.

[4] 于波.網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商知識產(chǎn)權(quán)法律義務(wù)研究[D].華東政法大學(xué),2013.

[5] 樊曉廣.網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護的利益平衡研究[D].遼寧大學(xué),2012.

[6] 孫媛.技術(shù)措施的版權(quán)法保護問題研究[D].湖南大學(xué),2011.

[7] 張化冰.互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容規(guī)制的比較研究[D].中國社會科學(xué)院研究生院,2011.

[8] 李蕻.互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展與知識產(chǎn)權(quán)制度的完善——以網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下版權(quán)濫用為視角[J].特區(qū)經(jīng)濟,2011,2(9):240-242.作者簡介

李靜，女，漢族，籍貫：陜西生于：1982-10-1，陜西職業(yè)技術(shù)學(xué)院，職稱：助教 研究生學(xué)歷，研究方向：法律

Study on thelegitimacy ofthe Internettechnical measures

Li Jing
(Shanxi Vocational and Technical College，710000)

In the development trend of economic globalization,the Internet has been used widespread in many fields,its application requires a strong technical support.Software technical measures used Internet application will appear legitimate purposes and illegal purposes based on,have a direct impact on the environment of the internet.This paper focuses on the legal issues of Internet technology measures,a comprehensive exposition,to promote the healthy development of the Internet technology measures.

measures of Internet technology;legitimacy;problem research

圖 3 信息系統(tǒng)安全體系結(jié)構(gòu)框圖