文/于 慧

2001年的“十五”計劃綱要首次提出了“三網(wǎng)融合”的概念，直到2010年6月底，三網(wǎng)融合12個試點(diǎn)城市名單和試點(diǎn)方案正式公布，三網(wǎng)融合終于進(jìn)入實質(zhì)性推進(jìn)階段。三網(wǎng)融合是指互聯(lián)網(wǎng)、電信網(wǎng)、廣電網(wǎng)通過一些技術(shù)手段實現(xiàn)互相連通,以互聯(lián)網(wǎng)為核心，形成業(yè)務(wù)范圍基本相同的格局。典型的例子是手機(jī)既可以打電話，也可以看電視、上網(wǎng)。在三網(wǎng)融合的背景下，數(shù)字音樂可以在電腦、電視、手機(jī)等各個多媒體終端流通，擴(kuò)大了數(shù)字音樂市場，同時也加大了其保護(hù)的難度。

一、三網(wǎng)融合中數(shù)字音樂之概念及特征

傳統(tǒng)的音樂作品是指歌曲、交響樂等能夠演唱或者演奏的帶詞或不帶詞的作品。[1]數(shù)字音樂以音樂作品為基礎(chǔ)，通過數(shù)字技術(shù)，將傳統(tǒng)的音樂作品轉(zhuǎn)換為“0”“1”表示的二進(jìn)制的數(shù)字格式，儲存在播放器、電腦等設(shè)備中，可以在互聯(lián)網(wǎng)、無線網(wǎng)中傳輸。[2]根據(jù)存儲和傳播方式的不同，可以將數(shù)字音樂分為在線音樂、無線音樂。[3]在線音樂是指使用互聯(lián)網(wǎng)儲存和傳播的數(shù)字音樂。用戶使用電腦、電視等個人終端連接到互聯(lián)網(wǎng)后便可以下載數(shù)字音樂。無線音樂是由移動網(wǎng)絡(luò)增值服務(wù)提供的，用戶連接無線應(yīng)用協(xié)議（WAP）網(wǎng)絡(luò)或用多媒體短信服務(wù)（MMS）形式下載鈴聲、彩鈴等，同時還可以使用音樂點(diǎn)播等服務(wù)。無線音樂不受互聯(lián)網(wǎng)的限制，只要在有移動網(wǎng)絡(luò)的地方就可以自由使用。數(shù)字音樂的使用需要借助播放設(shè)備，比如電腦、手機(jī)、隨身聽等。

三網(wǎng)融合時代的數(shù)字音樂主要有4個特征：一是存儲方式的數(shù)字性。數(shù)字音樂用二進(jìn)制編碼將傳統(tǒng)音樂作品記錄儲存。二是傳播的快速性。數(shù)字音樂可以在三網(wǎng)之間互通傳播。一首歌的大小約是3兆至5兆左右，上傳下載僅需幾分鐘。互聯(lián)網(wǎng)的普及，特別是點(diǎn)對點(diǎn)（P2P）技術(shù)的發(fā)展，使得數(shù)字音樂能在短時間內(nèi)傳到世界各個角落。三是攜帶的方便性。與傳統(tǒng)音樂相比，數(shù)字音樂最大的特點(diǎn)就是易于攜帶。數(shù)字音樂以編碼儲存不僅所占的空間小，而且在轉(zhuǎn)換為數(shù)字音樂時不會損害音樂作品原有的音質(zhì)，甚至能優(yōu)化音質(zhì)。人們在使用時只需要將數(shù)字音樂存到播放設(shè)備中，便能隨身攜帶數(shù)百上千首歌。

正是因為上述的特性，數(shù)字音樂極受青睞，極大地推動了音樂產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，同時也擴(kuò)大了著作權(quán)市場。

二、三網(wǎng)融合中數(shù)字音樂保護(hù)之現(xiàn)狀及挑戰(zhàn)

三網(wǎng)融合背景下，我國對于數(shù)字音樂的保護(hù)主要是依據(jù)《著作權(quán)法》。另外，涉及數(shù)字音樂保護(hù)的法律還有《互聯(lián)網(wǎng)著作權(quán)行政保護(hù)辦法》《信息網(wǎng)絡(luò)傳播保護(hù)條例》等。電信網(wǎng)、廣電網(wǎng)方面有關(guān)數(shù)字音樂保護(hù)的法律規(guī)定相對缺乏。

主流觀點(diǎn)認(rèn)為，將傳統(tǒng)音樂數(shù)字化的過程是一種復(fù)制行為。因為在這個過程中，原來的音樂作品的實質(zhì)內(nèi)容并沒有發(fā)生變化，只是以二進(jìn)制編碼的形式被存儲在多媒體終端里，改變的是音樂的固定方式和表現(xiàn)形式，并沒有創(chuàng)作出新的東西，屬于著作權(quán)法中規(guī)定的復(fù)制行為。數(shù)字音樂除了受“復(fù)制權(quán)”的保護(hù)，同時還受到“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”的保護(hù)。信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的規(guī)定是數(shù)字音樂保護(hù)的重要依據(jù)之一。但是這些規(guī)定存在過于概括、許多重要事項采取回避態(tài)度的問題，不利于數(shù)字音樂的保護(hù)。

1992年，我國成立了第一個保護(hù)音樂版權(quán)的集體管理組織——中國音樂著作權(quán)協(xié)會（以下簡稱音著協(xié)）。集體管理制度在保護(hù)數(shù)字音樂方面確實比個體保護(hù)更加積極和專業(yè)，但是由于法律規(guī)定籠統(tǒng)、集體管理組織單一、政府監(jiān)管缺乏等多方面的原因，音著協(xié)沒能發(fā)揮出應(yīng)有的保護(hù)作用。

從我國對數(shù)字音樂的保護(hù)現(xiàn)狀來看，三網(wǎng)融合時代面臨的挑戰(zhàn)主要有以下幾個方面。

1.法律規(guī)定存在漏洞

各種新興科學(xué)技術(shù)手段應(yīng)用于音樂作品的保護(hù)和反保護(hù)，現(xiàn)行法律難免出現(xiàn)一些規(guī)制和調(diào)整的漏洞，除了電信網(wǎng)、廣電網(wǎng)方面對數(shù)字音樂的規(guī)定較少外，還有兩個比較突出的問題。

第一，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的責(zé)任不明確。三網(wǎng)融合后，個體用戶對數(shù)字音樂的使用更頻繁，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者更多。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的構(gòu)成比較復(fù)雜，一般主要指互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商（ISP），可分為技術(shù)服務(wù)提供者和內(nèi)容服務(wù)提供者。[4]ISP是網(wǎng)絡(luò)信息傳遞的橋梁，無論是瀏覽還是下載都要通過ISP的服務(wù)器。在這個過程中，有的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者僅僅是傳遞數(shù)字化信息，而有的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者還可審核信息。不同的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的角色不同，承擔(dān)的義務(wù)和侵權(quán)責(zé)任也應(yīng)不同，而我國的相關(guān)法律并未明確網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的具體責(zé)任。

第二，復(fù)制權(quán)的規(guī)定不明晰。主要體現(xiàn)在兩個方面，一是我國《著作權(quán)法》對臨時復(fù)制未作明確規(guī)定。臨時復(fù)制是由計算機(jī)的臨時存儲器引發(fā)的。常見情況是作品在網(wǎng)絡(luò)傳輸時會先讀取到臨時存儲器中，或者是系統(tǒng)在使用時會自動生成復(fù)制件。我國《著作權(quán)法》規(guī)定的復(fù)制權(quán)所涉及的復(fù)制行為是在當(dāng)事人完全控制下的、主動的、有目的的行為。而臨時復(fù)制是在當(dāng)事人無意識的時候發(fā)生的。我國《著作權(quán)法》第10條規(guī)定的復(fù)制權(quán)并未包括臨時復(fù)制。對于這個問題的回避，不利于解決數(shù)字音樂臨時復(fù)制所引發(fā)的問題。二是復(fù)制權(quán)缺乏適當(dāng)?shù)臋?quán)利限制。復(fù)制權(quán)是著作權(quán)人享有的重要權(quán)利。如果對其權(quán)利一味地保護(hù)而不加以限制，則會侵犯到公眾的權(quán)利，比如數(shù)字音樂在線試聽時產(chǎn)生的緩存問題等。

2.侵權(quán)現(xiàn)象普遍多樣

在數(shù)字技術(shù)被開發(fā)出來之后，數(shù)字音樂因為其自身性能的優(yōu)越性得到了廣泛的傳播，規(guī)模越來越大，甚至有顛覆傳統(tǒng)音樂傳播模式的趨勢。三網(wǎng)融合使數(shù)字音樂能登陸更多平臺，隨之而來的是侵權(quán)的普遍和多樣。數(shù)字音樂的侵權(quán)方式可分為兩種形式。一是直接侵權(quán)，二是間接侵權(quán)。直接侵權(quán)是指實施的行為直接侵害了著作權(quán)保護(hù)的權(quán)益，主要有3種形式：第一，未經(jīng)授權(quán)或許可經(jīng)營他人享有著作權(quán)的數(shù)字音樂，比如MP3.com（為專業(yè)的數(shù)字音樂網(wǎng)站）未經(jīng)授權(quán)將他人的音樂復(fù)制到服務(wù)器，供網(wǎng)站的會員免費(fèi)下載試聽的行為。第二，提供非法的數(shù)字音樂試聽和下載鏈接。網(wǎng)站通過建立超文本鏈接或視框連接等方式，在網(wǎng)頁上形成一種搜索路徑。用戶只需要輸入關(guān)鍵字便可找到相應(yīng)的數(shù)字資源。這種提供非法鏈接的行為嚴(yán)重侵害了著作權(quán)利人的利益，為了維護(hù)自身權(quán)益，才出現(xiàn)了步升音樂文化傳播有限公司訴百度搜索侵權(quán)案等多起案件。第三，提供破壞他人保護(hù)措施的技術(shù)手段。為了牟取非法利益，一些組織和個人專門針對著作權(quán)人的保護(hù)措施研究開發(fā)破壞手段，使非法復(fù)制、傳播數(shù)字音樂更加容易。而間接侵權(quán)的主要表現(xiàn)是侵權(quán)行為人的侵害行為不直接針對著作權(quán)保護(hù)的利益，而是為直接侵權(quán)創(chuàng)造有利條件，比如P2P技術(shù)的使用。通過這種技術(shù)，一個用戶只要把數(shù)字音樂文件放在計算機(jī)的“共享目錄”下，其他用戶不需登陸特定經(jīng)營的服務(wù)器便可搜索、下載數(shù)字音樂。在美國唱片業(yè)協(xié)會（RIAA）訴納普斯特（Napster）案件中，Napster公司就是利用P2P技術(shù)在網(wǎng)上形成一個數(shù)字音樂的交換平臺，這種行為在給使用者帶來便利的同時嚴(yán)重侵害了著作權(quán)人和鄰接權(quán)人的合法利益。

3.消費(fèi)習(xí)慣導(dǎo)致維權(quán)阻力

在我國，數(shù)字音樂的消費(fèi)主要是在線試聽和下載。這兩種消費(fèi)模式除了在電信網(wǎng)有部分是付費(fèi)使用，在互聯(lián)網(wǎng)平臺上大部分是免費(fèi)的。經(jīng)營者的收入主要來源于廣告，這其實也是我國大部分網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的主要盈利模式。在這種模式下，中國消費(fèi)者已經(jīng)習(xí)慣了免費(fèi)聽音樂，沒有付費(fèi)意識。這實際上大大擠占了著作權(quán)人的利益。長期免費(fèi)的消費(fèi)習(xí)慣對于數(shù)字音樂收費(fèi)的抵制不言而喻。如果想要推行收費(fèi)制，至少在初期肯定會損失一大部分消費(fèi)市場。這給著作權(quán)人的維權(quán)帶來了極大的阻力。

三、三網(wǎng)融合下數(shù)字音樂保護(hù)路徑之完善

1.完善現(xiàn)行法律制度

三網(wǎng)的緊密結(jié)合讓數(shù)字音樂在三網(wǎng)的各媒介中都得到了廣泛的應(yīng)用。對于數(shù)字音樂的法律保護(hù)，應(yīng)著眼改善以下3方面。

第一，加強(qiáng)電信網(wǎng)及廣電網(wǎng)方面對數(shù)字音樂的立法。電信網(wǎng)及廣電網(wǎng)方面的規(guī)定相對空缺，不利于數(shù)字音樂的整體保護(hù)，并且在制定法律時應(yīng)注意三網(wǎng)之間銜接與重合的部分，讓數(shù)字音樂得到同等的保護(hù)，且盡可能地減少法律之間的沖突。

第二，明確網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的責(zé)任。對于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的責(zé)任不能一概而論，應(yīng)根據(jù)不同的情況區(qū)別對待。對于僅提供技術(shù)聯(lián)線的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，如果只是傳遞的信息本身侵權(quán)的，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)免責(zé)。而對于內(nèi)容服務(wù)提供者，如果其本身涉及非法復(fù)制他人作品，侵犯著作權(quán)的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；如果明知他人提供的信息侵權(quán)還進(jìn)行再次傳播的，同樣應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。[5]電信網(wǎng)、廣電網(wǎng)在遇到類似問題時，沒有規(guī)定可以比照互聯(lián)網(wǎng)的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行處理。

第三，完善復(fù)制權(quán)的規(guī)定。一是適當(dāng)擴(kuò)大復(fù)制權(quán)的范圍，將臨時復(fù)制認(rèn)為是《著作權(quán)法》規(guī)定的復(fù)制行為。這種做法是國際條約所認(rèn)可的，也是許多國家通行的做法。這樣可以有效解決由于臨時復(fù)制所引發(fā)的侵權(quán)問題。二是同時規(guī)定臨時復(fù)制的例外情況。有的臨時復(fù)制是系統(tǒng)運(yùn)行中不可避免的，這種純技術(shù)性，不具有經(jīng)濟(jì)利益的復(fù)制應(yīng)屬于“合理使用”的范圍，不宜認(rèn)為是侵權(quán)。

2.加強(qiáng)技術(shù)措施保護(hù)

數(shù)字音樂的傳播模式帶來了許多法律難以威懾的侵權(quán)行為。對于數(shù)字音樂的保護(hù)，光靠消極的懲罰措施是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，還需要著作權(quán)人積極開發(fā)并采用新的技術(shù)措施來保護(hù)?，F(xiàn)在常用的技術(shù)保護(hù)措施有：數(shù)字版權(quán)管理系統(tǒng)（DRM）、連續(xù)著作權(quán)復(fù)制管理系統(tǒng)（SCMS），其他的一些侵權(quán)行為的識別技術(shù)。這些技術(shù)措施現(xiàn)在都存在用戶使用時操作繁瑣的問題，比如DRM在2007年就被蘋果公司和全球四大唱片公司放棄了，[6]所以這些技術(shù)措施都還有待進(jìn)一步完善。在三網(wǎng)融合的背景下，還應(yīng)加強(qiáng)對電信網(wǎng)、廣電網(wǎng)技術(shù)保護(hù)措施的研發(fā)，防止出現(xiàn)數(shù)字音樂保護(hù)的短板。

在加強(qiáng)技術(shù)措施保護(hù)的同時，也要注意將技術(shù)措施的實施納入法律規(guī)定的范圍之內(nèi)。避免出現(xiàn)著作權(quán)人依仗保護(hù)措施壟斷數(shù)字音樂，侵占公共資源，損害消費(fèi)者的合法權(quán)益。所以應(yīng)在發(fā)展技術(shù)的同時合理限制技術(shù)的應(yīng)用。[7]

3.健全著作權(quán)集體管理制度

著作權(quán)集體管理制度，是著作權(quán)權(quán)利人授權(quán)集體管理組織，由該組織對作品實行集中管理。三網(wǎng)融合后數(shù)字音樂的使用頻率和傳播速度讓著作權(quán)人的個體保護(hù)力量變得微小，著作權(quán)集體管理組織成為了數(shù)字音樂保護(hù)的中堅力量。然而我國唯一的音樂著作權(quán)集體管理組織——音著協(xié)在集體管理組織制度上還存在一些不足。主要可以從以下兩方面加以改進(jìn)：一是打破集體管理組織的壟斷局面。壟斷會消磨集體管理組織履行職責(zé)的積極性，并且三網(wǎng)的數(shù)字音樂市場規(guī)模僅靠一個集體管理組織也有些力不從心。讓集體管理組織市場化發(fā)展就可以有效地解決這些問題，更好地保護(hù)著作權(quán)人的利益，維護(hù)數(shù)字音樂市場。二是加強(qiáng)對著作權(quán)集體管理組織的行政監(jiān)督。著作權(quán)集體管理組織是著作權(quán)人集中行使權(quán)力的一種方式，它的工作涉及眾多著作權(quán)人的利益，更關(guān)系到數(shù)字音樂市場秩序的維護(hù)，所以必須加強(qiáng)其行政監(jiān)督，形成一套有效的監(jiān)督機(jī)制，保證著作權(quán)集體管理組織合法高效履責(zé)。

4.建立數(shù)字音樂使用付費(fèi)制度

三網(wǎng)融合給數(shù)字音樂的著作權(quán)人和鄰接權(quán)人提供了更大的市場，在此情形下他們更關(guān)注財產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。因此制度規(guī)范的重點(diǎn)不是消極的限制，而在于積極地調(diào)和利益。所以，建立數(shù)字音樂使用的付費(fèi)制度是保證著作權(quán)人和鄰接權(quán)人財產(chǎn)權(quán)益的必要措施，同時合理的付費(fèi)制度能讓數(shù)字音樂的經(jīng)營者有足夠的資金開發(fā)更好的音樂服務(wù)和音樂體驗，這就能讓消費(fèi)者感受到付費(fèi)制度的益處，從而改變現(xiàn)有的消費(fèi)習(xí)慣。世界上的許多國家對數(shù)字音樂的使用都是采用的付費(fèi)制度，我國也在積極推進(jìn)數(shù)字音樂的付費(fèi)使用制度，但是由于相關(guān)法律的缺位，這項制度的實施遇到了許多阻力，但是無論如何，數(shù)字音樂的付費(fèi)使用制度都是促成著作權(quán)人和消費(fèi)者雙贏局面的重要措施。

5.注重網(wǎng)絡(luò)道德建設(shè)

法律和道德是規(guī)制人們行為的兩個重要武器，二者缺一不可?，F(xiàn)實社會是一種熟人社會，個體的行為會受到其他人的監(jiān)督、制約。傳統(tǒng)道德和社會輿論的約束力在很多時候都能有效地遏制違法犯罪行為的發(fā)生，然而網(wǎng)絡(luò)世界相對于現(xiàn)實社會而言，具有“虛擬化”的特征，人們可以匿名進(jìn)行信息傳遞，再沒有了“熟人”的制約，自由的環(huán)境讓數(shù)字音樂的非法經(jīng)營、復(fù)制、下載變得肆無忌憚。由于上述原因，現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)道德缺失，約束力非常有限，所以網(wǎng)絡(luò)道德的建設(shè)必須受到重視，要在總結(jié)經(jīng)驗的基礎(chǔ)上根據(jù)我國的實際國情和傳統(tǒng)道德規(guī)范，制定一個能讓廣大網(wǎng)民接受的網(wǎng)絡(luò)道德規(guī)范，在三網(wǎng)中積極推廣，讓數(shù)字音樂市場更加健康有序。

四、結(jié)語

三網(wǎng)融合背景下，數(shù)字音樂的傳播更加便捷，平臺更加多樣，雖然現(xiàn)在存在一些保護(hù)的難題，但是相信有了更完善的法律制度、更先進(jìn)的保護(hù)技術(shù)，加之著作權(quán)集體管理制度和數(shù)字音樂使用付費(fèi)制度，輔以人們網(wǎng)絡(luò)道德的提高，數(shù)字音樂產(chǎn)業(yè)一定能夠健康高速發(fā)展。

[1]張玉敏.知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)[M].北京：法律出版社, 2011:88

[2]梁飛.網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下數(shù)字音樂作品著作權(quán)的法律保護(hù)[D].吉林大學(xué)碩士學(xué)位論文, 2011

[3]殷昕.數(shù)字音樂作品著作權(quán)保護(hù)的法律問題研究[D].西安理工大學(xué)碩士學(xué)位論文, 2009

[4]謝雪凱.網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者第三方責(zé)任理論與立法之再審視——以版權(quán)法與侵權(quán)法互動為視角[J].東方法學(xué)，2013（2）

[5]謝雪凱.審查義務(wù)：在線服務(wù)商主觀過錯之軸心——立法與判例的啟示[J].甘肅政法學(xué)院學(xué)報，2013（5）

[6]譚誼,謝亞可.數(shù)字音樂作品版權(quán)保護(hù)策略探析[J].出版發(fā)行研究, 2010(10)

[7]祝欣.中國數(shù)字音樂版權(quán)利益管理機(jī)制探討[J].中國出版, 2009(4)