吳紅

(中國水電建設(shè)集團(tuán)四川電力開發(fā)有限公司，四川成都 610041)

1 引言

2 固定總價合同的特點(diǎn)

2.1 工程造價易于結(jié)算

由于總價固定，因此，只要發(fā)包方不改變合同施工內(nèi)容和范圍，合同約定的價款就是承發(fā)包雙方最終的結(jié)算價款。對于發(fā)包方來說，這樣的價款確定形式可以節(jié)省大量的計量、核價工作，從而能集中精力抓好工程進(jìn)度和施工質(zhì)量。

2.2 量與價的風(fēng)險主要由承包商承擔(dān)

對承包商而言，固定總價合同一經(jīng)簽訂，承包商首先要承擔(dān)的是價格風(fēng)險。這里投標(biāo)時的詢價失誤、合同履行過程中的價格上漲風(fēng)險均由自己承擔(dān)，發(fā)包方不會給予補(bǔ)償。其次，承包商還要承擔(dān)工程量風(fēng)險。在固定總價合同中，發(fā)包方往往只提供施工圖紙和說明，承包商在報價時要自己計算工程量，再根據(jù)申報的綜合單價，得出合同總價。即便發(fā)包方提供工程量清單，也僅僅是承包商投標(biāo)報價的參考，發(fā)包方往往聲明不對工程量的計算錯誤負(fù)責(zé)。這樣，承包商就得仔細(xì)閱讀施工圖紙，認(rèn)真核算工程量，以減少工程量漏算、錯算的風(fēng)險。

2.3 承包商索賠機(jī)會少

固定總價合同，發(fā)包方往往在合同中會設(shè)置一些專用條款，如:“合同價款所定義的工程范圍包括工程量表中列出的，以及工程量表未列出的但為本工程安全、穩(wěn)定、高效率運(yùn)行所需的工程”。這就無形中給自己留下了較大地余地，在工程實施中，發(fā)包方有可能指令增加一些新的分項工程，卻以所謂的為保證“工程安全、穩(wěn)定、高效率運(yùn)行所需的工程”及“一個有經(jīng)驗的承包應(yīng)能預(yù)見”為由，由承包商無償進(jìn)行施工，而不下發(fā)設(shè)計變更令，使承包商無法就新的分項形成索賠。這樣一來承包商索賠的機(jī)會大大減少，而發(fā)包方對工程造價的控制就能做到基本不突破預(yù)算。因此固定總價合同也是發(fā)包方對付承包商“低中標(biāo)、勤簽證、高索賠”的妙招。

3 固定總價合同適用條件

盡管對發(fā)包方而言，固定總價合同有較多的優(yōu)勢，但固定總價合同并不適用于所有類型的工程項目。在實踐中一般在下列情況下發(fā)包方可以考慮采用固定總價合同。一是工程范圍清楚明確，招標(biāo)文件和合同中必須明確規(guī)定工程范圍工程設(shè)計比較詳細(xì)，圖紙完整、詳細(xì)、清楚，承包商能夠依據(jù)設(shè)計圖紙進(jìn)行具體的工程量計算。二是工程量小、工期短，估計在工程實施過程中環(huán)境因素變化小(對材料費(fèi)的影響)，工程條件穩(wěn)定，與招標(biāo)文件說明無明顯差異。三是工程結(jié)構(gòu)、技術(shù)簡單，一般很少或不采用新技術(shù)、新工藝，風(fēng)險小，報價估算方便(采用通用技術(shù)，無專利應(yīng)用和超國標(biāo)技術(shù)要求)。四是工程雖較復(fù)雜，但投標(biāo)期相對寬裕，承包商可以詳細(xì)作現(xiàn)場調(diào)查，有足夠的時間復(fù)核工程量，分析招標(biāo)文件，擬訂計劃。在水利水電工程中，除考慮上述四個適用條件外，我們一般將能獨(dú)立發(fā)揮作用的小型工程以固定總價形式發(fā)包，如變電站工程、生活區(qū)臨建工程、鋼結(jié)構(gòu)生產(chǎn)加工等措施費(fèi)項目。但在有些情況下，發(fā)包人為了自身的利益往往將一些不適宜采用固定總價合同的項目以固定總價形式發(fā)包，造成了不必要的損失。如某一導(dǎo)流洞開挖工程，發(fā)包方為規(guī)避風(fēng)險，以施工工期不超一年、洞挖公里數(shù)固定無變動、施工工藝采用常規(guī)技術(shù)、承包人可詳細(xì)踏勘現(xiàn)場等為由，采用了固定總價合同，結(jié)果在施工過程中，因地質(zhì)條件等發(fā)生了重大變化，導(dǎo)致合同無法照常執(zhí)行，雙方不得不投入大量的精力進(jìn)行合同變更。

4 固定總價合同風(fēng)險及規(guī)避方法

目前國內(nèi)外工程中，固定總價合同的適用范圍有不斷擴(kuò)大、盲目套用的趨勢。但總體而言，它的優(yōu)勢還是較為明顯的，故在采用這一合同計價模式時，雙方應(yīng)充分分析各自利與弊，并通過有效手段加以防范。在固定總價合同中，發(fā)包方的風(fēng)險較小，主要承擔(dān)不可抗力的風(fēng)險、設(shè)計深度不夠、勘察設(shè)計錯誤、地質(zhì)條件發(fā)生重大變化風(fēng)險。承包商除了承擔(dān)合同明確規(guī)定的風(fēng)險外，其主要風(fēng)險體現(xiàn)在價格風(fēng)險、工程量風(fēng)險方面。

4.1 發(fā)包方風(fēng)險

4.1.1 不可抗力風(fēng)險

不可抗自然力風(fēng)險主要是指洪水、火災(zāi)、地震、風(fēng)暴、雷電、水災(zāi)、爆炸等自然災(zāi)害引起的發(fā)包方損失或災(zāi)害。對于不可抗自然力風(fēng)險，風(fēng)險由發(fā)包方承擔(dān)，鑒于其災(zāi)害的巨大和發(fā)生的難以預(yù)測，一般應(yīng)通過購買工程保險，如建筑工程一切險、安裝工程一切險等規(guī)避風(fēng)險。

4.1.2 設(shè)計深度不夠、設(shè)計錯誤風(fēng)險

（5）強(qiáng)大的系統(tǒng)提醒功能，同時集成短信平臺，各種提醒不僅在電腦里主動彈出，而且可以出現(xiàn)在手機(jī)里，提醒一切可能忘記的事項。

工程設(shè)計是保證工程質(zhì)量的根本。雖然工程施工前設(shè)計方案或圖紙都應(yīng)交付發(fā)包方審核批準(zhǔn)，但在許多情況下，發(fā)包方不具備審核能力。如果設(shè)計出現(xiàn)錯誤，輕則返工修復(fù)，重則可能導(dǎo)致工程毀損，雖然設(shè)計師要為其錯誤承擔(dān)法律責(zé)任，但這不能完全抵消發(fā)包方所蒙受的損失，特別是因設(shè)計師對基礎(chǔ)設(shè)計資料掌握不準(zhǔn)，做出的方案無法執(zhí)行，從而導(dǎo)致工程延誤，給發(fā)包方造成重大損失。為杜絕此類事件的發(fā)生，發(fā)包方一是應(yīng)引入第三方監(jiān)管體系，通過監(jiān)管方從初期的介入，全過程監(jiān)管設(shè)計工作流程和方案，保證設(shè)計資料的準(zhǔn)確性。二是要求勘察設(shè)計方購買職業(yè)責(zé)任保險，一旦出現(xiàn)問題時，能及時從保險公司獲得應(yīng)有的補(bǔ)償。

4.1.3 提供給承包人的資料失實，造成工程延期和索賠的風(fēng)險

在大型工程建設(shè)項目中，洞挖及地下開挖工程涉及到的水文地質(zhì)資料是由發(fā)包方負(fù)責(zé)提供給承包商的，有些業(yè)務(wù)部門受專業(yè)水平的限制，往往在勘察初期不能很好的獲得完整的水文地質(zhì)資料，而國家相關(guān)規(guī)定中明示發(fā)包方對所提供的資料的準(zhǔn)確性責(zé)任。也就是說，一旦資料的真實性出現(xiàn)問題，發(fā)包方將承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。為更好地規(guī)避此類風(fēng)險，發(fā)包方一是通過招投標(biāo)委托有較高專業(yè)水準(zhǔn)的勘察設(shè)計部門，二是引入勘察設(shè)計監(jiān)理，通過對設(shè)計中每一環(huán)節(jié)每一階段的技術(shù)監(jiān)管，確保資料的準(zhǔn)確性。

4.1.4 單價合理性的風(fēng)險

在固定總價合同中，因原則上合同總價是不變的，使得發(fā)包方往往會忽視投標(biāo)單價的合理性。之所以說單價合理性的風(fēng)險是指，在整個工程施工過程中會或多或少發(fā)生設(shè)計變更和較大幅度的工程量變更(既不在合同所應(yīng)承擔(dān)風(fēng)險范圍內(nèi))，那么在變更發(fā)生后難免會引起價格的調(diào)整，在投標(biāo)報價時，承包商有可能意識到某分項工程會有較大的設(shè)計變更，往往會抬高單價報價，這時某一分項單價的合理與否就關(guān)系到合同能否順利執(zhí)行，為了減少此類爭議，發(fā)包方應(yīng)注重分析一些重點(diǎn)單價，確保單價水平的合理性。

4.2 承包方風(fēng)險

4.2.1 物價上漲和過度的通貨膨脹的風(fēng)險

固定總價合同一般會在專項條款中規(guī)定:無論發(fā)生何種情況，只要在合同范圍內(nèi)，價格均不做調(diào)整。因此在報價時，承包商必須對市場的變化作充分的估計，投標(biāo)報價中除正常報價外預(yù)估預(yù)報合理的價格風(fēng)險(也就是加大不可預(yù)見費(fèi)用的估算)，以減少施工過程中由于價格變化帶來的風(fēng)險和造成的損失。

4.2.2 招標(biāo)文件過于簡單的、理解條款不全面的風(fēng)險

一些工程項目，發(fā)包方往往在初步設(shè)計完成后，就開始了招標(biāo)工作，投標(biāo)人在不能完全了解施工場地，施工要求的情況下著手編制投標(biāo)文件，無形中加大了投標(biāo)人失誤的概率。因此，在投標(biāo)時仔細(xì)研讀招標(biāo)文件，盡量理解設(shè)計意圖，詳細(xì)踏勘現(xiàn)場，對圖紙和說明中不明確的地方應(yīng)及時通過答疑等方式要求招標(biāo)人澄清。如一砂石料制配系統(tǒng)的安裝工程，在投標(biāo)文件的編制過程中未能對試生產(chǎn)階段所需生產(chǎn)材料是甲供還是乙供做出明確澄清，承包方按常規(guī)理解未與填報，致使合同談判雙方分歧較大。

4.2.3 工程量計算的風(fēng)險

發(fā)包方在招標(biāo)時應(yīng)盡可能將招標(biāo)范圍、投標(biāo)人報價應(yīng)包含的工作內(nèi)容、費(fèi)用項目在招標(biāo)文件中一一明確，避免產(chǎn)生歧義。對于承包商而言，工程范圍是固定價款的核心，一旦報價范圍小于合同承包范圍，其損失難以估量。因此承包商在報價時應(yīng)仔細(xì)審閱招標(biāo)文件、圖紙，以免遺漏報價內(nèi)容。其次，如果發(fā)包方不是采用施工圖報價，而是采用工程量清單報價，且聲明不對工程量清單負(fù)責(zé)時，承包商應(yīng)將發(fā)包方提供的工程量清單與施工圖紙認(rèn)真核對，如果發(fā)現(xiàn)工程量清單內(nèi)容有遺漏，應(yīng)要求發(fā)包方明確是否可以在報價時增加上去，切忌拋開圖紙只按工程量清單報價。

4.2.4 工程承包范圍爭議所引起的風(fēng)險

“固定總價合同”的固定價格是建立在工程合同承包范圍和內(nèi)容固定基礎(chǔ)上的，若發(fā)生合同承包范圍外的工程則可以追加合同價款。正因如此，雙方對合同承包范圍的明確界定就顯得十分重要。實踐中此類爭議發(fā)生主要由于合同過于簡單、約定不明、資料不全等原因造成。這就要求雙方在合同商洽過程中盡可能達(dá)成一致。

5 結(jié)語

綜上所述，我們不難看出，固定總價合同雖然現(xiàn)在被多數(shù)發(fā)包方所采用，但作為發(fā)包方也不能一味地通過專項合同條款將風(fēng)險全部轉(zhuǎn)移致承包商，而是應(yīng)該從設(shè)計深度、招標(biāo)文件質(zhì)量、合理風(fēng)險比例(不能定義為一切風(fēng)險)、充足的標(biāo)書編制時間等方面進(jìn)行規(guī)范，較為合理地均衡雙方的責(zé)任和義務(wù)，而作為承包商而言，要全面評估利弊，合理報價，使風(fēng)險和利益均衡，較好地完成工程施工合同。