陳思

我國于1985年正式成為《巴黎公約》的成員國，為了更好地履行公約的義務(wù)，我國《專利法》第二十九條和第三十條集中規(guī)定了專利優(yōu)先權(quán)制度，該規(guī)定與《巴黎公約》基本相同，但不同的是我國的專利優(yōu)先權(quán)分為國際優(yōu)先權(quán)和本國優(yōu)先權(quán)。

一、規(guī)定本國優(yōu)先權(quán)的原因

我國關(guān)于本國優(yōu)先權(quán)的規(guī)定是1992年第一次修改《專利法》時(shí)增加的。其原因主要有如下三點(diǎn)：第一、外國申請(qǐng)人可以按照《巴黎公約》要求優(yōu)先權(quán)，并享受優(yōu)先權(quán)帶來的各種優(yōu)惠，如果本國申請(qǐng)人不能享受類似的待遇，則顯然處于不利地位。外國的企業(yè)可以援引國際優(yōu)先權(quán)使申請(qǐng)日回溯，而我國企業(yè)雖然可能實(shí)際提出申請(qǐng)的日期更早，但卻失去了獲得專利的機(jī)會(huì)。第二，在1992年第一次修改《專利法》時(shí)，我國加入PCT條約一事已經(jīng)列入議事日程，一旦我國成為PCT的成員國，申請(qǐng)人在向我國提出首次申請(qǐng)后，又就同一主題提出國際申請(qǐng)的，可以要求其在我國首次申請(qǐng)的優(yōu)先權(quán)。如果該國際申請(qǐng)指定了中國，并隨后進(jìn)入中國國家階段，按照PCT條約的規(guī)定，該申請(qǐng)人可以用它來取代其在中國的原始申請(qǐng)。這種情況相當(dāng)于申請(qǐng)人已經(jīng)享受了本國首次申請(qǐng)的優(yōu)先權(quán)。既然如此，如果不修改本條的規(guī)定，就會(huì)產(chǎn)生能否享受本國優(yōu)先權(quán)因申請(qǐng)途徑而異的不合理現(xiàn)象。第三，本國優(yōu)先權(quán)制度在世界上許多國家的專利法中都有規(guī)定。

二、本國優(yōu)先權(quán)的構(gòu)成要件

1、實(shí)質(zhì)要件?？煞譃榉e極要件和消極要件兩方面。積極要件是指專利申請(qǐng)人提出的專利申請(qǐng)的內(nèi)容應(yīng)該具備的要件，若不具備此要件，則專利申請(qǐng)人不享有本國優(yōu)先權(quán)；后者是指專利申請(qǐng)人提出的專利申請(qǐng)不應(yīng)存在的一些情形，若該專利申請(qǐng)中具備了此類情形之一，則專利申請(qǐng)人不享有本國優(yōu)先權(quán)。積極要件包括：第一，所提出的專利申請(qǐng)必須為發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷膶＠暾?qǐng)。第二，專利申請(qǐng)人必須在第一次向中國專利局提出申請(qǐng)之日起的十二個(gè)月內(nèi)，又向中國專利局提出專利申請(qǐng)，并且只能是第二次提出的專利申請(qǐng)時(shí)，專利申請(qǐng)人享有本國優(yōu)先權(quán)，第三次及第三次以上的專利申請(qǐng)中，專利申請(qǐng)人均不享有本國優(yōu)先權(quán)。先后提出的專利申請(qǐng)均是向同一國家的專利局提出，并且專利申請(qǐng)人只能享有一次本國優(yōu)先權(quán)，這是本國優(yōu)先權(quán)與國際優(yōu)先權(quán)的重大區(qū)別所在。第三，先后提出的兩個(gè)專利申請(qǐng)必須為相同主題。依《專利法實(shí)施細(xì)則》第33條的規(guī)定，本國優(yōu)先權(quán)的消極要件是：（1）專利申請(qǐng)人尚未要求過外國或者本國優(yōu)先權(quán)；（2）專利申請(qǐng)人提出的在先申請(qǐng)尚未被批準(zhǔn)授予專利權(quán)；（3）專利申請(qǐng)人提出的在先申請(qǐng)不屬于按照規(guī)定提出的分案申請(qǐng)。只要出現(xiàn)上述所禁止的情況之一，專利申請(qǐng)人即不能要求本國優(yōu)先權(quán)。

2、形式要件。依我國《專利法》第三十條及《專利法實(shí)施細(xì)則》第三十二條的規(guī)定，專利申請(qǐng)人在提出后一申請(qǐng)時(shí)，應(yīng)符合下列形式要件：第一，應(yīng)在申請(qǐng)的時(shí)候提出書面聲明，并且只能為書面聲明，口頭聲明或其他形式的聲明均無效；第二，應(yīng)當(dāng)在書面聲明中寫明第一次提出的專利申請(qǐng)日、申請(qǐng)?zhí)柡褪芾碓撋暾?qǐng)的國家，書面聲明中未寫明在先申請(qǐng)的申請(qǐng)日和受理該申請(qǐng)的國家的，視為未提出聲明；第三，應(yīng)在提出書面聲明后三個(gè)月內(nèi)提交第一次提出專利申請(qǐng)文件的副本，逾期未提交專利申請(qǐng)文件副本的，視為未要求本國優(yōu)先權(quán)。應(yīng)強(qiáng)調(diào)的是，申請(qǐng)人提交的在先申請(qǐng)文件副本應(yīng)當(dāng)由專利局制作，否則無效，也即為未要求本國優(yōu)先權(quán)。這三個(gè)要求與本國專利申請(qǐng)人提出的專利申請(qǐng)的實(shí)質(zhì)內(nèi)容無關(guān)，但卻是專利申請(qǐng)人請(qǐng)求本國優(yōu)先權(quán)時(shí)必須遵守和履行的手續(xù)，故稱為形式要件。專利申請(qǐng)人在申請(qǐng)本國優(yōu)先權(quán)時(shí)，既要符合所有實(shí)質(zhì)要件，也要符合所有形式要件。實(shí)質(zhì)要件和形式要件相輔相成，缺一不可。

三、本國優(yōu)先權(quán)的權(quán)利內(nèi)容、范圍及法律效力

一旦專利申請(qǐng)人被批準(zhǔn)取得本國優(yōu)先權(quán)，意味著該申請(qǐng)人有權(quán)要求將第一次提出申請(qǐng)的日期作為后來申請(qǐng)的日期，也就意味著申請(qǐng)人有權(quán)要求以第一次提出申請(qǐng)的日期而不是后來提出的申請(qǐng)日期作為判定專利申請(qǐng)是否具有創(chuàng)造性、新穎性的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)，這就是本國優(yōu)先權(quán)的權(quán)利內(nèi)容。本國優(yōu)先權(quán)存在于發(fā)明專利和實(shí)用新型專利申請(qǐng)中，商標(biāo)、外觀設(shè)計(jì)等其他工業(yè)專利中均不存在本國優(yōu)先權(quán)。獲得本國優(yōu)先權(quán)的專利申請(qǐng)，盡管其先后提出的專利申請(qǐng)均向同一國家專利局提出，但本國優(yōu)先權(quán)的地域效力卻不一定僅限于國內(nèi)，也可以擴(kuò)展至域外，這只能通過獲得本國優(yōu)先權(quán)的申請(qǐng)人又申請(qǐng)國際優(yōu)先權(quán)來實(shí)現(xiàn)。

比如，A于2010年7月13日向中國專利局提出發(fā)明專利申請(qǐng)，后又就其相同主題的改進(jìn)方案于2011年2月10日向中國專利局提出發(fā)明專利申請(qǐng)，并要求本國優(yōu)先權(quán)，4月15日獲得本國優(yōu)先權(quán)后，又隨即于5月1日就同一發(fā)明向美國專利局提出發(fā)明專利申請(qǐng)并要求國際優(yōu)先權(quán)，6月5日獲得美國專利局批準(zhǔn)授予的國際優(yōu)先權(quán)。此時(shí)，A向美國專利局提出的發(fā)明專利的優(yōu)先權(quán)日應(yīng)為2010年7月13日，這就表明中國專利局授予的本國優(yōu)先權(quán)亦獲得美國專利局的認(rèn)可，這就是本國優(yōu)先權(quán)的效力在域外擴(kuò)張。

本國優(yōu)先權(quán)的法律效力表現(xiàn)在：第一，專利申請(qǐng)人的在先申請(qǐng)自后一申請(qǐng)?zhí)岢鲋掌鸺匆暈槌坊?；第二，以在先申?qǐng)日作為后來提出的申請(qǐng)日，并以此日期作為判斷專利申請(qǐng)的新穎性和創(chuàng)造性的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)；第三，賦予專利申請(qǐng)人在享有優(yōu)先權(quán)的前提下，可以將發(fā)明專利申請(qǐng)轉(zhuǎn)化為實(shí)用新型專利申請(qǐng)，或?qū)?shí)用新型專利申請(qǐng)轉(zhuǎn)換為發(fā)明專利申請(qǐng)的權(quán)利。

（作者單位：周口市知識(shí)產(chǎn)權(quán)局）