劉文君

引言

英國默多克新聞集團對隱私的竊聽風暴剛剛過去，而美國“棱鏡計劃”帶來的則是人們對于網(wǎng)絡安全以及網(wǎng)絡隱私權(quán)的新的反思。網(wǎng)絡是一把雙刃劍，為我們帶來利益的同時也給我們帶來一些弊端。通過網(wǎng)絡侵犯隱私權(quán)便是弊端之一。隱私權(quán)在網(wǎng)絡環(huán)境下無時無刻不處于易被侵犯的狀態(tài)。正如“棱鏡計劃”披露者愛德華·斯諾登所言：“我們可以在機器中植入漏洞，一旦你連上網(wǎng)絡，我就能驗證你的機器。無論采用什么樣的保護措施，你都不可能安全?！币噪[私權(quán)為母體在網(wǎng)絡環(huán)境下產(chǎn)生的網(wǎng)絡隱私權(quán)如何保護已經(jīng)引起廣泛的關(guān)注與討論。

一、網(wǎng)絡隱私權(quán)的概念及性質(zhì)

隱私權(quán)，是網(wǎng)絡隱私權(quán)的上位概念，是指公民享有的私生活安寧與私人信息依法受到保護，不被他人非法侵擾、知悉、搜集、利用和公開的一種人格權(quán)。①于1890年由美國學者薩繆爾·D·沃倫和路易斯·D·布蘭代斯提出，經(jīng)過一百多年已經(jīng)發(fā)展成為一項重要的人格權(quán)。而網(wǎng)絡隱私權(quán)是傳統(tǒng)隱私權(quán)與現(xiàn)代網(wǎng)絡技術(shù)相結(jié)合的一種產(chǎn)物，或者說是隱私權(quán)在網(wǎng)絡空間中的延伸，其并非一種完全新型的隱私權(quán)，在性質(zhì)上仍然是隱私權(quán)與人格權(quán)。網(wǎng)絡隱私權(quán)指公民在網(wǎng)絡上所享有的個人信息、網(wǎng)上進行的個人活動，不被他人非法侵犯、知悉和利用的一種人格權(quán)。

互聯(lián)網(wǎng)自從1969年出現(xiàn)以來，對我們的生活的產(chǎn)生巨大而深刻的影響?？梢哉f當今時代是網(wǎng)絡時代，社會生活的方方面面都離不開網(wǎng)絡的作用。然而網(wǎng)絡給我們帶來利益的同時也會成為違法的工具。通過網(wǎng)絡侵犯隱私權(quán)的現(xiàn)象在我們比比皆是，例如“艷照門”事件、“李宗瑞”視頻等，都是通過網(wǎng)絡來侵犯他人的隱私權(quán)，每一個使用過網(wǎng)絡、在網(wǎng)絡空間上留下過個人隱私的人，都會成為被侵犯的對象。有人曾經(jīng)說過“網(wǎng)絡就是隱私之死”，網(wǎng)絡規(guī)模的開龐大性、開放性，侵權(quán)手段的技術(shù)性、秘密性，信息擴散的廣泛性，使得隱私能夠輕而易舉的被侵犯，并且在法律保護力度不足的國家，其侵權(quán)后果又是那么的微不足道。那么在網(wǎng)絡上到底能否保護隱私權(quán)、網(wǎng)絡隱私權(quán)是否是新出現(xiàn)的權(quán)利呢？

其實不然。現(xiàn)實生活中我們的個人信息、資料、私人領(lǐng)域、生活安寧等是受隱私權(quán)保護的，這些信息與資料在網(wǎng)絡上被轉(zhuǎn)化成為一些數(shù)據(jù)，那么非法刺探、泄露這些數(shù)據(jù)、侵擾個人網(wǎng)絡空間的安寧、窺視網(wǎng)絡蹤跡等，都是對網(wǎng)絡隱私權(quán)的侵犯。而對網(wǎng)絡隱私權(quán)的侵犯也會間接的侵犯現(xiàn)實生活中的隱私，或者說通過侵犯網(wǎng)絡隱私權(quán)來侵犯現(xiàn)實的個人的隱私。所以說當隱私權(quán)網(wǎng)絡話的時候就出現(xiàn)了網(wǎng)路隱私權(quán)?！?應當說，網(wǎng)絡隱私權(quán)并非一項嶄新的課題，它是傳統(tǒng)隱私權(quán)保護發(fā)展到一定階段，基于互聯(lián)網(wǎng)這種新型的信息和資料傳遞手段而出現(xiàn)的一項重要權(quán)利?！雹谕瑫r也有學者看到了網(wǎng)絡上個人隱私所存在的巨大商業(yè)價值，認為網(wǎng)絡隱私權(quán)突破了傳統(tǒng)隱私權(quán)的權(quán)利屬性，兼有無形財產(chǎn)權(quán)和人格權(quán)的雙重屬性。“網(wǎng)絡的出現(xiàn)，作為隱私重要組成部分的信息，其財產(chǎn)價值得到普遍的認可，隱私權(quán)從‘消極維護的人格權(quán)，轉(zhuǎn)化為以人格權(quán)為主兼具財產(chǎn)權(quán)特點的復合權(quán)利，這已是網(wǎng)絡時代的必然?！雹?/p>

二、網(wǎng)絡隱私權(quán)的內(nèi)容探析

網(wǎng)絡隱私權(quán)的具體內(nèi)容包含哪些方面，不同學者提出了不同的看法。“個人數(shù)據(jù)、私人信息、個人領(lǐng)域是網(wǎng)絡隱私權(quán)包含的重要內(nèi)容，其中尤以個人數(shù)據(jù)最為重要?！雹芄P者認為，網(wǎng)絡隱私權(quán)的具體內(nèi)容應當與隱私權(quán)的內(nèi)容相對應，因為其不過是隱私權(quán)在網(wǎng)絡領(lǐng)域的延伸。從整體上看隱私權(quán)的權(quán)利內(nèi)容包括：私生活秘密、空間隱私權(quán)，私生活安寧。⑤那么網(wǎng)絡隱私權(quán)也應該包括以上三個部分，即網(wǎng)絡生活秘密、網(wǎng)絡空間隱私以及網(wǎng)絡私生活的安寧。

（一）網(wǎng)絡生活秘密

網(wǎng)絡生活秘密是指在網(wǎng)絡上存在而公民又不愿公開或讓他人知道的個人的秘密，比如用戶在登陸網(wǎng)絡時留下的姓名、身份證號、住址及手機號等非常敏感的個人資料。和諧的社會需要隱私的保護從而維護每個人的人格尊嚴的人身自由，當人與人的距離通過網(wǎng)絡被拉近的無限小的同時，網(wǎng)絡生活秘密的保護對每個人而言都是至關(guān)重要的。可以說只要是與公共利益無關(guān)的個人情報、資料，不論這些秘密的商業(yè)價值多大、保密的消極影響有多大，未經(jīng)本人許可，這些秘密不得被非法披露、窺探、泄漏。

（二）網(wǎng)絡空間隱私

網(wǎng)絡空間隱私，亦指網(wǎng)絡空間的安寧，是指個人在網(wǎng)絡上擁有的特定私密空間不受他人窺伺、侵入、干擾的隱私權(quán)。例如計算機的硬盤空間、網(wǎng)盤空間、網(wǎng)絡聊天室、個人電子郵箱、QQ用戶的QQ空間、人人網(wǎng)站的個人主頁、博客主頁等，這些網(wǎng)絡虛擬空間的安寧亦應當受到法律保護，免遭他人的非法侵擾。在信息時代里，信息就是金錢，然而網(wǎng)絡對于信息的收集可謂是輕而易舉。通過網(wǎng)絡侵入個人空間來大規(guī)模的收集信息，從而獲得非法利益正式當下網(wǎng)絡隱私權(quán)被侵犯的典型表現(xiàn)。網(wǎng)絡的全球性、開放性和瞬間性，使得網(wǎng)絡在儲存和利用信息方面存在著無限的空間和可能性，使得各地發(fā)生的信息在瞬間收集、存儲和傳播，共享網(wǎng)絡資源變得極為便利。因此，通過各種網(wǎng)絡技術(shù)而侵害他人隱私也更為容易，造成的后果也更為嚴重。⑥

（三）網(wǎng)絡私生活安寧

網(wǎng)絡私生活安寧指個人在網(wǎng)絡上的行為不受他人非法干涉、監(jiān)視、跟蹤與騷擾，從而可以在網(wǎng)絡上獨處而不受侵害。網(wǎng)絡私生活安寧的保護對于維護獨立人格以及人格尊嚴和人身自由具有重要意義。現(xiàn)代網(wǎng)絡技術(shù)的發(fā)展使得網(wǎng)絡私生活的安寧極其容易被破壞，因此有效保障網(wǎng)絡私生活安寧是迫不及待的課題。

有些學者從不同的角度對網(wǎng)絡隱私權(quán)內(nèi)容提出了不同的看法。美國學者弗里德（ Charles Fried）認為，信息隱私權(quán)不僅僅包含排除他人獲取我們的個人信息，還應包含自己掌控自己信息的使用與流轉(zhuǎn)。與傳統(tǒng)的隱私權(quán)相比，認為其權(quán)利內(nèi)容不僅應當包括傳統(tǒng)隱私權(quán)那樣的消極權(quán)利內(nèi)容，還應當包含積極的權(quán)利內(nèi)容，即從消極的不收干涉正轉(zhuǎn)變?yōu)榉e極的能動權(quán)利。“個人數(shù)據(jù)法律保護的基本內(nèi)容包含個人數(shù)據(jù)的收集、持有、處理、披露和公開，數(shù)據(jù)主體的知悉與更正權(quán)?！雹?/p>

三、我國網(wǎng)絡隱私權(quán)的保護現(xiàn)狀

隱私權(quán)的民法保護模式在立法上有兩種，一種是直接認定為侵害隱私權(quán)的直接保護模式，另一種為沒有確認隱私權(quán)為獨立人格權(quán)，而是納入其他侵權(quán)行為范圍的間接保護模式。我國《侵權(quán)責任法》第2條將隱私權(quán)納入了法律保護的民事權(quán)益范圍。據(jù)此，我國民法對隱私權(quán)的保護實現(xiàn)了直接保護模式。⑧那么實現(xiàn)了直接保護模式，是否意味著對于隱私權(quán)的保護力度得到了質(zhì)的飛躍了呢？其實不然。在隱私權(quán)保護法律基礎(chǔ)與社會環(huán)境都還相當薄弱的中國，更談不上對網(wǎng)絡空間的個人隱私權(quán)進行完善的法律保護。⑨

2013年7月17日，中國互聯(lián)網(wǎng)絡信息中心（CNNIC）發(fā)布了《第32次中國互聯(lián)網(wǎng)絡發(fā)展狀況統(tǒng)計報告》。報告顯示，截至2013年6月底，我國網(wǎng)民規(guī)模達5.91億，互聯(lián)網(wǎng)普及率為44.1%，其中手機網(wǎng)民規(guī)模達4.64億。⑩雖然龐大的網(wǎng)民數(shù)量以及互聯(lián)網(wǎng)普及率，但是法律卻無法與網(wǎng)絡發(fā)展同步，由于中國網(wǎng)絡正處于“前法治時代”，混亂和無序的網(wǎng)絡缺乏合理有效的監(jiān)管將導致網(wǎng)絡侵權(quán)屢見不鮮。由于網(wǎng)絡自身的全球性、開放性、不完善性等特點，給案件的偵查、起訴、取證、審判等都造成了不小的困難，使得這種權(quán)益更加難以受到保護，也造成了在目前中國關(guān)于網(wǎng)絡隱私權(quán)的法律保護接近真空，相關(guān)法律文本寥寥無幾的狀況。

（一）現(xiàn)有關(guān)于網(wǎng)絡隱私權(quán)的相關(guān)規(guī)定

迄今為止，我國還沒有出臺專門的法律法規(guī)來保護隱私權(quán)，有關(guān)網(wǎng)絡隱私權(quán)的規(guī)定散見于侵權(quán)法、計算機管理規(guī)定、信息管理規(guī)定等。例如 《中華人民共和國電信條例》的第58條：“不得利用電信網(wǎng)絡從事竊取或者破壞他人信息的行為?！?/p>

又如《計算機信息網(wǎng)絡國際聯(lián)網(wǎng)安全保護管理辦法》第7條；2005年1月，由全國人大常委會通過的《全國人大常委關(guān)于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》第4條；2006年3月30日開始實施的《互聯(lián)網(wǎng)電子郵件服務管理辦法》第9條；2009年12月26日通過，2010年7月1日生效的《侵權(quán)責任法》第36條；以及2012年12月28日通過的《全國人民代表大會財務委員會關(guān)于加強網(wǎng)絡信息保護的決定》第3條：“網(wǎng)絡服務提供者和其他企業(yè)事業(yè)單位及其工作人員對在業(yè)務活動中收集的公民個人電子信息必須嚴格保密，不得泄露、篡改、毀損，不得出售或者非法向他人提供。”

首先這些條款的規(guī)定太過于籠統(tǒng)，原則性強，不便具體操作。比如《侵權(quán)責任法》第36條，僅僅規(guī)定了網(wǎng)絡侵權(quán)責任的基本規(guī)則，也就是說，上述法條為網(wǎng)絡隱私權(quán)的保護奠定了法律基礎(chǔ)，但沒有明確具體的網(wǎng)絡隱私權(quán)如何保護的規(guī)定，使得網(wǎng)絡用戶仍然有法難依。其次以上法律、法規(guī)普遍效力低下，缺乏權(quán)威性。其中只有《侵權(quán)責任法》和人大常委會的決定可以算做實質(zhì)意義上的法，其余都是法律位階比較低的行政法規(guī)、規(guī)章以及行業(yè)規(guī)范。

（二）行業(yè)自律標準的缺失

作為法律體系保護之外的一個重要的補充，私法自治保護方面也尤為欠缺。我國與美國等發(fā)達國家的網(wǎng)絡自治的水平還有較大差距。

例如，2006年4月19日中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會發(fā)布了《文明上網(wǎng)自律公約》，這一公約號召互聯(lián)網(wǎng)從業(yè)者和廣大網(wǎng)民從自身做起，在以積極態(tài)度促進互聯(lián)網(wǎng)健康發(fā)展的同時，承擔起應負的社會責任，始終把國家和公眾利益放在首位，堅持文明辦網(wǎng)，文明上網(wǎng)。隨后各大網(wǎng)站也大多發(fā)布了自己的隱私權(quán)保護條款，可以說這一公約為網(wǎng)絡隱私權(quán)的保護起到了積極的作用。但僅僅依靠一個公約的自律性約束是遠遠不夠的，還必須形成行業(yè)的協(xié)會或者聯(lián)盟，并且存在對行業(yè)自律的有效監(jiān)督，以及完善違反自律公約的后果。

2013年7月3日，北京市互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室召開屬地重點網(wǎng)站“保護公民個人隱私”座談會，邀請了全國人大法工委相關(guān)負責人解讀《全國人大常委會關(guān)于加強網(wǎng)絡信息保護的決定》。會上，北京市屬地重點網(wǎng)站就保護公民個人隱私作出公開承諾?？梢娫谥袊ㄖ屋^為完善的地區(qū)已經(jīng)重視到了行業(yè)自律的重要性，但還未形成全國、全行業(yè)的自我管理、自我約束。

四、國外關(guān)于網(wǎng)絡隱私權(quán)的保護模式

（一）美國行業(yè)自律模式

這種模式著眼于個人隱私的經(jīng)濟性和互聯(lián)網(wǎng)市場的自主性，不依靠嚴格的法律規(guī)范，而是依靠相對寬松的互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)規(guī)范來保護網(wǎng)絡隱私權(quán)的，從而實現(xiàn)既保護網(wǎng)路隱私權(quán)又為互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展提供一個相對寬松的環(huán)境。美國作為互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)源地，其經(jīng)濟的騰飛離不開互聯(lián)網(wǎng)，因而不會采取嚴厲的限制互聯(lián)網(wǎng)的措施。這種自律模式包括（1）建設性的行業(yè)指引。（2）網(wǎng)絡隱私認證制度。（3）同行業(yè)網(wǎng)絡隱私權(quán)保護自律規(guī)范。（4）技術(shù)保護。這種自律模式不但會使網(wǎng)絡服務商的權(quán)利大于網(wǎng)路用戶，反過來對保護網(wǎng)絡隱私權(quán)不利，而且還缺乏強有力的執(zhí)行措施和保障手段。

（二）歐盟立法模式

這種模式是制定專門的法律規(guī)范來保護網(wǎng)絡，相對于美國的行業(yè)自律模式，這種通過立法來保護網(wǎng)絡隱私權(quán)的方法具有直接、權(quán)威、強制、嚴格、穩(wěn)定的優(yōu)點，從而更有利于個人隱私權(quán)保護走向法制化、規(guī)范化，促進網(wǎng)絡的健康發(fā)展。但是它也存在著如下缺點：第一，互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展迅猛，對這種集中統(tǒng)一的立法模式產(chǎn)生巨大挑戰(zhàn)。相對當前科技的迅猛發(fā)展，立法往往顯得滯后，不僅會難以適應信息技術(shù)的飛速發(fā)展，甚至會妨礙技術(shù)進步，從而也不利于互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。第二，集中統(tǒng)一的立法體制具有的僵化和強制性，會降低網(wǎng)絡信息傳播效率。最后，過于僵硬的、強制性的法律規(guī)定會提高網(wǎng)絡運營商乃至整個信息產(chǎn)業(yè)的成本，限制其自由空間。B11

歐盟是這種模式的典型，在網(wǎng)絡隱私權(quán)保護的歷程中，歐盟先是在1995年10月24日在歐盟會議上通過的《歐盟個人資料保護指令》，而后在這基礎(chǔ)上出臺了《電子通訊商家保護指令》，作為前一個規(guī)定的補充規(guī)定和特別規(guī)定。1999年開始對于網(wǎng)絡隱私權(quán)的保護加快了步伐，歐盟委員會頒布了一系列的法規(guī)，包括《互聯(lián)網(wǎng)上個人隱私權(quán)保護的一般原則》、《信息公路上個人數(shù)據(jù)收集、處理過程中個人權(quán)利保護指南》等，不僅為用戶和網(wǎng)絡運營商提供了明確具體的隱私權(quán)保護原則，還在歐盟內(nèi)部內(nèi)建立起有效的網(wǎng)絡隱私權(quán)法律保護體系。B12

以上兩種保護網(wǎng)絡隱私權(quán)的模式各有千秋，在選取保護模式時，整個國際趨勢仍然是強調(diào)以法治為主、自治為輔的立場，希望將二者結(jié)合，取各自的優(yōu)點，實現(xiàn)保護效果的最大化。

五、實現(xiàn)網(wǎng)絡隱私權(quán)保護的方法探析

筆者認為，對于網(wǎng)絡隱私權(quán)的保護應當著重做好以下幾個方面：

第一，未來有法條明確規(guī)定網(wǎng)絡隱私權(quán)的概念、權(quán)利范圍以及法律地位，使得執(zhí)法、司法、守法都有法可依。第二，根據(jù)我國現(xiàn)有的國情，明確網(wǎng)絡隱私權(quán)保護的模式。我國互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)近幾年突飛猛進的增長，給我國國民經(jīng)濟的發(fā)展帶來了巨大的利益，因此單純的較為嚴格立法規(guī)范模式，將不利于我國新型產(chǎn)業(yè)以及經(jīng)濟的發(fā)展。但是單純的行業(yè)協(xié)會在行業(yè)規(guī)制中所起的規(guī)制作用又非常小，缺乏權(quán)威性，因而將歐盟的立法規(guī)范模式和美國的行業(yè)自律模式結(jié)合起來，以立法規(guī)范模式為主，行業(yè)自律模式為輔應當是符合我國網(wǎng)絡隱私權(quán)的保護模式。第三，制定保護網(wǎng)絡隱私權(quán)的專門法律。第四，在立法時，增加法律的技術(shù)性，即與高科技的網(wǎng)絡技術(shù)相接軌，實現(xiàn)法律與技術(shù)的雙重保障。第五，梳理隱私權(quán)保護體系，完善網(wǎng)絡隱私權(quán)法律規(guī)范與其他隱私權(quán)保護相關(guān)的法律、法規(guī)和政策之間的銜接。第六，加強國際合作。例如2013年7月8日，在華盛頓舉行的中美兩國網(wǎng)絡安全會議。

此外，有學者提出盡快出臺《隱私法》的建議，并且提出該法的大致框架，從頭到尾一共十章，具體分為總則、主要立法原則、個人數(shù)據(jù)資料的收集和持有、個人數(shù)據(jù)資料的利用與安全、個人數(shù)據(jù)資料的披露和公開、數(shù)據(jù)主體的權(quán)利與義務、兒童隱私特別保護、侵權(quán)救濟與法律責任、罰則、附則。B13（作者單位：吉林省長春市吉林大學）

注解：

①張新寶：《隱私權(quán)的法律保護》，北京群眾出版社，1997年版，第21頁。

②藍藍：《關(guān)于網(wǎng)絡隱私權(quán)制度的幾點思考》，載《河北法學》，2006年第3期，第87頁。

③黃輝：《網(wǎng)絡隱私權(quán)對傳統(tǒng)隱私權(quán)的若干突破》，載《貴州大學學報（社會科學版）》2007年第5期。

④王全弟：《論網(wǎng)絡空間個人隱私權(quán)的法律保護》，載《法學論壇》，2002年第2期，第72頁。

⑤參見王利明：《隱私權(quán)內(nèi)容探討》，載《浙江社會科學》2007年第3期。

⑥同前注5，第61頁。

⑦參見張新寶：《信息技術(shù)的發(fā)展與隱私權(quán)保護》，載《法制與社會發(fā)展》，1996年第5期。

⑧參見郭明瑞、房紹坤主編：《民法》高等教育出版社，2010年版，第152頁。

⑨張曉紅：《淺析我國網(wǎng)絡隱私權(quán)法律保護的不足及完善》，載《黃河科技大學學報》，2011年第1期，第121頁。

⑩中國互聯(lián)網(wǎng)絡信息中心：《中國互聯(lián)網(wǎng)絡發(fā)展狀況統(tǒng)計報告》，http：//www.cnnic.net.cn/hlwfzyj/hlwxzbg/hlwtjbg/201307/t20130717_40664.htm，2013年7月17日 訪問。

B11參見楊金丹：《網(wǎng)絡隱私權(quán)的私法保護》，吉林大學博士學位論文，2010年4月，第117頁。

B12參見任伊珊、崔析宗：《網(wǎng)絡隱私權(quán)立法保護探析》，載《法學雜志》，2007年第4期，第156頁。

B13同前注4，第78頁。