王巖

我國商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)既有存量問題又有新增問題，在某種程度上，解決商業(yè)銀行不良資產(chǎn)的問題，健全法制己經(jīng)成為我們的唯一選擇。本文針對我國商業(yè)銀行不良資產(chǎn)處置的法律問題，結(jié)合我國的國情，提出了處置商業(yè)銀行不良資產(chǎn)的法律對策，以期為我國銀行業(yè)不良資產(chǎn)的處置有所幫助。

一、制定單獨的《金融資產(chǎn)管理公司法》

經(jīng)過各方面多年的積極探索，我國商業(yè)銀行不良資產(chǎn)總量及比率已經(jīng)明顯下降，不良資產(chǎn)處置已經(jīng)進入到關鍵的階段。但是我國目前現(xiàn)行的法律法規(guī)對金融資產(chǎn)管理公司處置不良資產(chǎn)方面的規(guī)范并不完善，如金融資產(chǎn)管理公司作為債權(quán)人如何參與企業(yè)資產(chǎn)重組的問題沒有明確的法律規(guī)定，企業(yè)資產(chǎn)重組中金融資產(chǎn)管理公司作為債權(quán)人如何進行監(jiān)督也缺乏具體規(guī)定，不良資產(chǎn)處置中以債權(quán)作為投資或融資擔保缺少明確的法律規(guī)定等，而且現(xiàn)行法律對金融資產(chǎn)管理公司的運作還有不少的限制，如《證券法》關于分業(yè)經(jīng)營的限制等。上述問題的存在，原因是多方面的，筆者認為，法律依據(jù)不足是重要的原因之一。現(xiàn)行的《金融資產(chǎn)管理公司條例》只是國務院的部門規(guī)章，層次低，效力有限，其權(quán)威性和普適性不足，無法給不良資產(chǎn)處置提供充足的法律保障。因此，為了更好的為金融資產(chǎn)管理公司處置不良資產(chǎn)提供法律保障，要完善不良資產(chǎn)處置的立法，將相應的部門規(guī)章上升到法律層面，制定單獨的《金融資產(chǎn)管理公司法》，《金融資產(chǎn)管理公司法》應明確金融資產(chǎn)管理公司的性質(zhì)及法律地位，明確金融資產(chǎn)管理公司的經(jīng)營范圍，明確金融資產(chǎn)管理公司的運作程序。

二、建立個人破產(chǎn)制度

近年來，為了適應國際經(jīng)濟形勢的需要，促進國內(nèi)經(jīng)濟的進一步發(fā)展，我國采取了一系列旨在啟動消費內(nèi)需的政策，其中最主要的是消費信貸的與日俱增。從商業(yè)銀行業(yè)務趨勢來看，消費按揭貸款業(yè)務蒸蒸日上。消費者購置房屋、購買汽車等消費品，都可以根據(jù)個人及家庭收入狀況通過按揭、分期付款、預期透支的方式進行，“卡奴”、“房奴”等群體不斷涌現(xiàn)。銀行的各類個人金融業(yè)務在不斷推進，但是相關的法律并不完善。自然人在一片質(zhì)疑聲中被排除在新的《企業(yè)破產(chǎn)法》適用主體范圍之外，然而，由于股市、基金的投資風險、一些自然災害等各種不確定事情的隨時發(fā)生，加之個人失業(yè)、商業(yè)失敗等原因，都有可能導致事實上的個人破產(chǎn)。個人破產(chǎn)法律制度的缺失，容易導致商業(yè)銀行不良資產(chǎn)的形成。建立個人破產(chǎn)制度，個人破產(chǎn)后通過限制其過度消費，可以減少不良貸款。對于已經(jīng)形成的銀行貸款，則可以通過法律途徑得到最大程度的實現(xiàn)，防止呆賬壞賬拖時較長。

三、制定債轉(zhuǎn)股的專門法律

1、完善債轉(zhuǎn)股相關法律的選擇—制度債轉(zhuǎn)股的專門法律

解決債轉(zhuǎn)股實施過程中的法律問題，必須完善債轉(zhuǎn)股相關的法律法規(guī)和政策，但解決問題最好的辦法，是制定債轉(zhuǎn)股的專門法律，依特別法優(yōu)于一般法的原則，從而避免了一系列的法律障礙。具體實施中，可由財政部或者人民銀行牽頭，由財政部、人民銀行、銀監(jiān)會、證監(jiān)會等各部委及商業(yè)銀行、資產(chǎn)管理公司、信托投資公司、機構(gòu)投資者等各相關部門組成跨部門的專責工作組，研究債轉(zhuǎn)股的法律制度建設，進行單行立法，然后由人大常委會通過。

2、債轉(zhuǎn)股專門法律要處理好幾個方面的問題

針對債轉(zhuǎn)股中的法律問題，債轉(zhuǎn)股的專門法律要處理好幾個方面的問題：規(guī)范債轉(zhuǎn)股協(xié)議各方的權(quán)利義務關系，即要明確其享有的權(quán)利，也要明確其應該承擔的義務，使債轉(zhuǎn)股協(xié)議各方在債轉(zhuǎn)股過程中有法可依；從立法上明確規(guī)定金融資產(chǎn)管理公司對債轉(zhuǎn)股企業(yè)的控股權(quán)、收益權(quán)、管理權(quán)、監(jiān)督權(quán)等合法權(quán)益，保護金融資產(chǎn)管理公司的股東權(quán)利，使資產(chǎn)管理公司對債轉(zhuǎn)股企業(yè)行使股東權(quán)利具有權(quán)威性；積極探索創(chuàng)新尋找多種退出途徑，確立金融資產(chǎn)管理公司股權(quán)退出的合理機制，以實現(xiàn)股權(quán)處置方式多元化，具體來說，要細化股本回購制度，重新目標公司的管理層利用借貸等融資方式購買本公司的股份或資產(chǎn)，以具有法律效力的形式確立債轉(zhuǎn)股企業(yè)特別是其管理層的股權(quán)回購義務，逐步創(chuàng)造允許國有股和法人股上市流通的法律環(huán)境，制定外資機構(gòu)準入制度，引進合格境外機構(gòu)，最大限度的利用外資來處置債轉(zhuǎn)股企業(yè)的股權(quán)。

四、構(gòu)建不良資產(chǎn)證券化法律制度

1、明確證券化基礎資產(chǎn)的法律性質(zhì)

明確證券化基礎資產(chǎn)的法律性質(zhì)，進行資產(chǎn)證券化的資產(chǎn)必須是可以帶來穩(wěn)定現(xiàn)金流的資產(chǎn)，并且保證這些資產(chǎn)的可交易性。首先，進行資產(chǎn)證券化的資產(chǎn)必須是可以帶來穩(wěn)定現(xiàn)金流的資產(chǎn)，以保證證券的基礎具有穩(wěn)定的償付能力，從而使資產(chǎn)證券投資的安全得到保障；其次，關于資產(chǎn)的可交易性問題，是指根據(jù)法律規(guī)定，某種資產(chǎn)是否可以進行交易。如果某種資產(chǎn)無法進行交易，那么該種資產(chǎn)就無法證券化。事實上，隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，我國對于資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的限制正在減少，這也為資產(chǎn)證券化在法律上提供了一個相對廣闊的空間。

2、改善投資者利益保護的法律環(huán)境

從投資者利益保護的要求來看，對它的立法改善是一個牽涉面較大的法律問題。從當前不良資產(chǎn)證券持有者的權(quán)利保護來看，主要體現(xiàn)在《信托法》和《信貸資產(chǎn)證券化試點管理辦法》這兩個規(guī)范上。從內(nèi)容上看，這兩個規(guī)范對不良資產(chǎn)支持證券持有者的利益保護還是比較充分的，今后要做的工作就是對不良資產(chǎn)證券化中出現(xiàn)的新情況予以及時把握，例如為了更好地維護其他投資者利益，可以適當限制商業(yè)銀行購買自己出售的不良資產(chǎn)發(fā)行證券的比例。通過更完善信息披露監(jiān)管體制的建立、對市場準入和退出機制的監(jiān)管等外部監(jiān)管更好地保護投資者利益；還可以在特殊目的機構(gòu)內(nèi)部設置一個內(nèi)部機構(gòu)來維護投資者利益。此外，在資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的法律保障問題上，將資產(chǎn)轉(zhuǎn)移定性為真實銷售，而非擔保融資，明確資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的方式及法律效力，在資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的效力上，允許商業(yè)銀行轉(zhuǎn)讓貸款資產(chǎn)并簡化轉(zhuǎn)讓通知手續(xù)。

（作者單位：中國殘疾人福利基金會）